中外民行检察制度的比较分析/杨湘君

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案例：甲和乙是朋友。一天，两人在游戏厅里玩，乙向甲借50元钱，甲说：我身上没有钱了，你拿我的信用社活期存折帮我去取1000元，并告诉了乙存折的密码。乙取完1000元，发现折子里有两万多元，遂产生了占有的目的，乙带上卡到了十公里以外的另一信用社营业点以甲的名义从存折上取了两万元后逃到另一城市。

分歧意见：本案在审查过程中，一致认为乙取走1000元的行为构成侵占罪，但对乙取走两万元的行为构成何罪，产生了三种不同的意见。

第一种意见认为乙的行为构成盗窃罪。盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大，或者多次盗窃公私财物的行为。本案中，乙在受甲委托取了1000元后，发现存折里还有两万多元，其利用知道存折密码的便利条件，在甲并不知情的情况下在十公里外的另一营业点取走两万元，乙的行为应定为盗窃罪。

第二种意见认为乙的行为构成侵占罪。侵占罪，是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者发现的他人的遗忘物、埋藏物非法具为己有，数额较大，拒不退还或拒不交出的行为。“侵占的要害是“合法占有，非法所有”。本案中，；甲将存折交乙，并告之其密码，可见乙是合法的占有该财产，但其对该财产并不具有所有权，甲只是委托其取1000元钱，而乙却利用了这一时机，非法占有了甲的钱财，并有不归还的意思，因此乙的行为应定为侵占罪。

第三种意见认为乙的行为构成诈骗罪。诈骗罪，是指以非法占有为目的，虚构事实或者隐瞒真相，骗取公私财物的行为。本罪客观方面表现为以虚构事实或隐瞒真相的欺骗方法，使公私财物的所有人或者管理人产生错觉，信以为真，“自愿”把财物交出。本案中乙在取完1000元钱时看到存折里还有两万元，于是产生了非法占有的目的，遂到十几公里外的另一家营业点，以甲的名义取款，信用社以为乙是存折的主人甲而“自愿”交付，乙的行为构成诈骗罪。

分析意见：笔者同意第三种意见，认定乙的行为构成诈骗罪，理由如下：诈骗罪的对象是他人占有的财物，侵占罪的对象则是自己占有或者脱离占有的他人财物。占有是事实上的支配，刑法上的“占有”包括有形占有和无形占有，对存折或信用卡的占有，并不意味着当然占有存折和信用卡内的钱款。本案中，乙基于甲的委托而合法占有存折，但并不占有存折内的钱款，乙从存折上支取2万元的占有，并非甲的授权，其对这2万元占有的状态是非法的。因此乙的行为不构成侵占罪。盗窃罪与诈骗罪的关键区分，在于是否有“交付”意思表示，盗窃罪是违反被害人意志取得财物的行为，被害人不存在财产处分行为；而诈骗罪是基于被害人有瑕疵的意志取得财物的行为，被害人存在财产处分行为。乙在另一信用社支取2万元钱之前，这2万元是信用社在占有，银行对其占有的储户的存款，是有处分权限的。乙持存折去信用社窗口支取出这笔2万元，对信用社来说是处分了由信用社占有的2万元钱款，改变了这笔2万元的占有状态。信用社之所以处分了改变2万元钱，是基于乙以甲的名义持存折提款的行为，而误认为乙是存折的用户，故乙支取2万元现金的行为，应认定为诈骗罪。


　　景县人民检察院　　陈亚静、李宁
贵州省贵阳市人民政府


关于印发《贵阳市劳动能力鉴定暂行管理规定》的通知

筑府发〔2010〕26号


各区、市、县人民政府，市政府各工作部门：

《贵阳市劳动能力鉴定暂行管理规定》已经市人民政府研究同意，现印发给你们，请严格遵照执行。



二○一○年三月十日



贵阳市劳动能力鉴定暂行管理规定



第一条 为规范我市劳动能力鉴定工作，维护被鉴定人员、用人单位的合法权益，根据《工伤保险条例》（国务院令第375号）、《贵阳市工伤保险实施办法》（贵阳市人民政府令第138号）及《关于印发〈贵州省劳动能力鉴定管理规定〉的通知》（黔劳社厅发〔2005〕51号），结合本市实际，制定本规定。

第二条 工伤职工、参加本统筹地区养老保险人员、相关部门委托人员的劳动能力鉴定适用本规定。

第三条 本规定所称的劳动能力鉴定，是指职工（含灵活就业人员）或供养亲属因劳动功能障碍和生活自理障碍，经当事人提出申请，由劳动能力鉴定委员会组织医疗卫生专家，按照国家制定的相关标准，作出鉴定结论。

第四条 劳动能力鉴定应当遵循科学、公正、及时的原则。

第五条 贵阳市劳动能力鉴定委员会（以下简称“鉴定委员会”）由市劳动保障行政部门、人事行政部门、卫生行政部门、工会组织、社会保险经办机构代表以及用人单位代表组成。鉴定委员会主任由劳动保障行政部门的负责人担任。

贵阳市劳动能力鉴定中心（以下简称“鉴定中心”）是鉴定委员会的办事机构，设在市劳动保障行政部门，负责处理劳动能力鉴定委员会的日常事务。鉴定中心应制定详细的劳动能力鉴定业务流程，建立健全工作制度，并向社会公开。

第六条 鉴定委员会职责

（一）贯彻执行国家、省、市劳动能力鉴定工作的政策法规；

（二）制定劳动能力鉴定的规章制度并监督和指导组织实施；

（三）组织开展劳动能力鉴定有关政策、法规和标准的宣传和培训工作；

（四）负责聘请劳动能力鉴定医疗卫生专家并组建专家库，承担相关管理工作；根据专家组鉴定意见，作出劳动能力鉴定结论；

（五）协调处理劳动能力鉴定及其相关工作。

第七条 鉴定委员会建立医疗卫生专家库，列入专家库的医疗卫生专业技术人员应当具备以下条件：具有医疗卫生高级专业技术职称任职资格、掌握劳动能力鉴定的相关知识、具有良好的职业品德。

医疗卫生专家库成员应认真履行职责，并有义务协助鉴定委员会完成政策方面的调研工作。

鉴定委员会应定期对专家库成员进行审核，对不能胜任鉴定工作的，有权作出解聘决定。

第八条 劳动能力鉴定的受理范围：

（一）职工因工负伤(含职业病，以下简称“因工”)导致劳动功能障碍和生活自理障碍的等级鉴定；

（二）职工非因工或因病丧失劳动能力程度的鉴定；

（三）因工、非因工或因病死亡职工的供养亲属丧失劳动能力程度的鉴定；

（四）工伤职工医疗期延长、停工留薪期、辅助器具配置及旧伤复发的确认；

（五）其他需要进行劳动能力鉴定的情形。

第九条 申请劳动能力鉴定需提供以下材料：

（一）有效的《贵阳市劳动能力鉴定申请表》；

（二）近期一寸免冠照片一张；

（三）各类病史资料。如病历、出院小结、检查结果（包括影像资料、化验、神经电生理检查等）、诊断证明、职业病诊断书等；

（四）因工伤残职工劳动能力鉴定，须提供劳动保障行政部门出具的工伤认定结论书原件、复印件；

（五）非因工或因病职工丧失劳动能力程度鉴定的，须提供被鉴定人有效身份证原件、复印件；

（六）供养亲属完全丧失劳动能力程度鉴定的，须提供被鉴定人有效身份证原件、复印件及户口簿复印件，有关机构或部门出具的供养关系证明；

（七）其他需要进行劳动能力鉴定的，须提供用人单位或相关部门出具的委托函、被鉴定人有效身份证原件、复印件；

（八）鉴定委员会认为需要补充的其他材料。

第十条 鉴定委员会收到劳动能力鉴定申请资料后，应当及时进行初步审核。初审合格的及时办理受理登记手续，并下达《劳动能力鉴定受理通知书》。

鉴定委员会应当自受理劳动能力鉴定申请之日起60日内作出劳动能力鉴定结论，必要时，作出劳动能力鉴定结论的期限可以延长30日。因补充医学检查（或被鉴定人）所延误的时间不计入鉴定时限内。

第十一条 劳动能力鉴定组织工作由鉴定中心负责。鉴定工作分批次进行，每次鉴定由鉴定中心从专家库中随机抽取医疗卫生专家组成专家组。

鉴定委员会可委托具有资质的医疗机构进行劳动能力鉴定，也可委托其他统筹地区的劳动能力鉴定服务机构进行鉴定。

第十二条 医疗卫生专家组现场对被鉴定人进行鉴定，根据其伤、病情，按照国家制定的相关标准提出劳动能力鉴定意见。

鉴定委员会根据专家组或受委托的医疗机构、鉴定服务机构提出的劳动能力鉴定意见，作出劳动能力鉴定结论。

第十三条 自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，当事人或者社会保险经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。

鉴定委员会按上述相关鉴定程序的规定进行复查鉴定。

第十四条 当事人对鉴定结论不服的，可自收到鉴定结论之日起15日内，向省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。

第十五条 当事人在申请劳动能力鉴定时，应按规定缴纳劳动能力鉴定费。

劳动能力鉴定收费标准按省物价局、省财政厅的规定执行。

第十六条 劳动能力鉴定实行回避制度，参加鉴定的专家、相关工作人员与当事人有利害关系的，应当回避。

第十七条 参与劳动能力鉴定的组织或个人滥用职权、徇私舞弊的，由相关单位依照规定给予处分。情节严重、构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第十八条 本规定由贵阳市劳动能力鉴定委员会负责解释。

第十九条 本规定自发布之日起执行。