湖南省专利管理暂行办法
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湖南省专利管理暂行办法
湖南省人民政府
湖南省专利管理暂行办法
第一章 总则
第一条 为贯彻执行《中华人民共和国专利法》（以下简称《专利法》），加强专利管理，促进科学技术的以展，结合我省情况，制定本办法。
第二条 凡在本省境内从事专利工作和办理专利事务的单位和个人，必须遵守《专利法》、《专利法实施细则》和本办法。
第三条 省人民政府的专利主管部门负责全省管理工作。其主要职现责是：制定专利工作发展规划和年度计划；组织指导省直部门和地州、 市的专利工作；管理专利服务机构；调处专利纠纷；负责个人向外国人转让专利申请权、专利权的审核和专利技术计划许可的组织和管理工作。
第四条 县级以上人民政府的有关业务主管部门、高等院校、科研院所、大中型工矿企业，应将专利工作纳入经济与科技管理体系，确定分管专利工作的机构或人员。
第五条 各单位对有专利性的发明创造，应及时组织专利申请；需要鉴定的，先申请专利，待取得专利申请日后，再组织鉴定。
在技术引进工作中涉及专利技术时，应有专利工作人员参加。
第六条 有关业务主管部门在制定星计划和基本建设，技术改造，科技成果推广等计划，均应先采用专利技术，使专利技术尽快转化为生产力。
第二章 专利代理的管理
第七条 凡成立专利代理机构，必须向省专利主管部门提交申请书，经批准后，方能开业。
第八条 申请成立专利代理机构，必须具备下列条件：
（一）具有《中华人民共和国民法通则》规定的法人资格；
（二）主要负责人必须具备中级以上技术职称，并具备专利代理人资格；
（三）有3名以上（含3名）专职的专利代理人。
第九条 专利代理机构主要承担专利申请代理、许可证贸易代理和专利诉讼代理工作。
第十条 专利代理机构应建立群众来信来访接待制度。对群众来信的答复，从收到信件之日起，不得超过15天；逾期不答复而造成严重损失的，应追究经办人责任。
第十一条 具备中国专利局发布的《专利代理暂行规定》第六条条件的中华人民共和国公民，拟向中国专利局申请登记为专利代理人的，必须先经省专利主管部门审查。
第十二条 专利代理人必须持有中国专利局签发的专利代理人证书，依照《专处代理暂行规定》执行职务，由专利代理机构委派工作并统一收费，不得自行接受委托和收取费用。
第十三条 代理专利申请应进行中国专利文献检索，检索工作由代理人或者他人进行，检索后由检索报告；如由他人进行检索，代理人事先应给检索人写出技术要点和最低文献量。
第十四条 委托人委托专利代理机构办理专利事务，应提交委托书和撰写申请文件必须的技术资料。专利代理机构应依照国家有关法律、法规的规定写出合格的申请文件。
第十五条 专利代理机构从收到委托人的委托书和撰写申请文件必须的技术资料之日起，应当在1个月内向中国专利局提交全部申请文件；不能按期提交的，应提前7天通知委托人，并说明原因。
第十六条 专利代理机构向承办专利事务，未按期完成而造成损失的，委托人有权要求专利代理机构给予赔偿。
第十七条 专利代理机构向中国专利局提交申请文件时，应将申请文件的副本抄送委托人或省专利主管部门。
第三章 专利许可证贸易管理
第十八条 进行专利许可证贸易，许可方和被许可方必须签订专利许可证贸易合同。
第十九条 进行专利许可证贸易，许可方和被可方必须是所提供技术的合法拥有者，并保证提供的技术可靠、完整、无误；被许可方应当按照双方商定的范围和期限，对许可方提供的专有技术负责保密。
第二十条 专利许可证贸易的代理业务，由省专利主管部门批准的专利代理机构办理。
第二十一条 凡在我省境内签订的专利许可证贸易合同，必须经我省专利主管部门鉴证。当事人双方属本省同一地、州、市的，由该地、州、市专利主管部门鉴证，当事人双方不属本省同一地、州、市或一方属外省的，由省专利主管部门鉴证或其授权的单位就近鉴证。
第二十二条 专利许可证贸易合同经鉴证的专利主管部门发给许可专利技术使用费取款审核凭证，许可方必须持该证，方可从银行转帐或提取现金。 ＃13第二十三条 签订专利许可证贸易合同，专利权人在我省境内的，专利权人应在合同有效后3个月内，向所在地、州、市专利主管部门备案。
第四章 专利纠纷的调处
第二十四条 专利主管部门调处专利纠纷或争议，必须在查明事实、分清责任的基础上进行调解无效的，应及时作出处理决定。
第二十五条 地、州、市专利主管部门受理下列专利纠纷或争议：
（一）发明人或设计人与其所在单位对其职务创造是否属于职务发明创造的争议；
（二）发明人或设计人与其所在单位对其职务发明创造是否提出专利申请的争议；
（三）转让专利申请权或专利权的合同纠纷；
（四）专利实施许可合同纠纷。
第二十六条 省专利主管部门受理下列专利纠纷或争议；
（一）专利侵权纠纷；
（二）专利申请公布 后至专利后至专利权授予前，使用发明、实用新型、外观设计的费用纠纷；
（三）对地、州、市 专利主管部门作出的处理决定不服的纠纷（四）其他应当由省专利主管部门调处的纠纷争议。
第二十七条 向专利主管部门提出调处请求，应符合列条件：
（一）请求人必须是与专利纠纷或争议有直接利害关系的单位或个人；
（二）纠纷或争议发生在本省境内而未超过两年的；
（三）属于本办法第二十六条第（一）、（二）项的纠纷而未向人民法院起诉的。
第二十八条 请求调处专利纠纷或争议，应当提交请求书。专利主管部门接到请求书后，经审查符合受理条件，应当在10日内通知请求人不予受理，并说明理由。
第二十九条 专利主管部门立案后，应当在10日内将请求书送达当事人另一方。当事人另一方收到请求书副本后，应当在15日内提交答辩书和有关证据。当事人另一方没有按时或不提交答辩书的，不影响专利主管部门作出处理决定。
第三十条 办案人员与案件当事人有利害关系或其他关系，可能影响对案件公正处理的，应当回避。
第三十一条 专利主管部门调处专利纠纷或争议时，应将调处时间、地点书面通知双方当事人。当事人经两次书面通知，无正当理由拒不出席或未经专利主管部门许可中途退出的，如果是请求人，则视为自动撤回请求；如果是当事人另一方，则不影响专利主管部门作出处理决定。
第三十二条 由办案人员主持调解、当事人双方自愿达成协议，应当制作调解书。协义内容不得违背法律、法规，不得损害公共利益和他人合法权益第三十三条 当事人对专利主管部门处理办法第二十六条第（一）、（二）项纠纷的决定不服的，应当按照《专利法》及其实施细则的有关规定，至收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。期满不起诉又不履行的，专利主管部门可以请求人民法院强制执行。
第三十四条 涉外专利纠纷或争议，要求专利主管部调处的，由省专利主管部门参照本办法处理。
第五章 附则
第三十五条 专利代理机构承办专利事务和专利主管部门调处专利纠纷的收费标准及其管理办法，由省专利主管部门会同省财政厅规定。
第三十六条 本办法由省专利主管部门负责解释。
第三十七条 本办法自发布之日起施行。
对外贸易经济合作部关于外商投资 设立研发中心有关问题的通知
对外贸易经济合作部
对外贸易经济合作部关于外商投资 设立研发中心有关问题的通知
对外贸易经济合作部
2000）外经贸资发第218号
00-4-18
省、自治区、直辖市及计划单列市外经贸委（厅、局）：
国家鼓励外商在华投资设立研发中心。现将外商投资设立研发中心合同、章程审批的有关问题通知如下：
一、外商投资研发中心的形式及经营范围
（一）外商投资研发中心的形式可以是外国投资者（包括外商投资设立的投资性公司）依法设立的中外合资、合作、外资企业，也可以是设在外商投资企业内部的独立部门或分公司；
（二）研发中心是从事自然科学及其相关科技领域的研究开发和实验发展（包括为研发活动服务的中间试验）的机构，研发内容可以是基础研究、产品应用研究、高科技研究和社会公益性研究，研发科目不包括《外商投资产业指导目录》禁止类项目，也不得从事非本研发技术成果的其他技术贸易和除中试外的生产活动。研发中心可以转让自己的研发成果，可以委托或联合开发的形式与国内科研院所开展合作研发。研发中心不包括培训中心。
二、外商投资研发中心的设立条件
（一）有明确的研究开发领域和具体的研发项目，固定的场所、科研必需的仪器设备和其它必需的科研条件，研发中心用于研发的投资应不低于200万美元；
（二）研发中心应配备专职管理和研发人员，其中具有相当本科以上学历的直接从事研发活动人员占研发中心总人数的比例应不低于80％。
三、外商投资研发中心设立程序
（一）外商以合资、合作、独资形式投资设立研发中心，由省级审批部门进行审批；
（二）外商投资企业（包括投资性公司）内部设立研发中心：
1、设立研发分公司或独立研发部门，由外商投资企业设立的审批机关按相应权限审批，但如属限额以下限制甲类企业，一律由省级审批部门审批（或按下款受理备案）；
2、已设立外商投资企业内部设立独立研发部门，如企业经营范围已包含“研究”或“开发”业务的，应补报独立研发部门的有关材料「见本条第（三）款」向原审批机关备案；如企业经营范围中未包含上述业务的，应修改合同、章程，报原审批机关批准。备案及增项企业的资格认定条件同第二条。
（三）上报审批机关的申请报告应增加下述内容：
l、研究开发的方向、领域，主要任务和实施计划；
2、场所、人员及有关科研条件的情况；
3、进行研发所需资金的来源、具体用途、数额，相应的财务预算报告；
4、在投资总额内或自有资金进口自用设备及其配套技术、配件、备件及研发过程中的研究样品、化学试剂清单；
5、关于研发内容先进性的说明及研发成果的归属。
四、其他有关规定
（－）外商投资研发中心应依法开展研发经营活动，设立研发中心的投资必须用于从事研发经营活动；
（二）以独立部门或分公司形式设立的研发中心所需经费应在设立该中心的企业的年度财务预算中单独列帐，单独核算；
（三）限制甲类外商投资企业设立独立部门和分公司形式的研发中心的投资不得高于企业投资总额的50％；
（四）研发中心每年应将其上一年度研究开发进展及经营活动情况于3月31日前上报审批机关；
（五）研发中心按照国家有关规定享受优惠政策见附件。
特此通知。
对外贸易经济合作部
二000年四月十八日
附件
外商投资研发中心政策
一、投资总额内进口自用设备及其配套的技术、配件、备件（不包括《外商投资项目不予免税的进口商品目录》中的商品和船舶、飞机、特种车辆、施工机械），且限于不构成生产规模的实验室或中试范畴的，免征进口关税和进口环节税。
二、利用自有资金进行技术改造，按照《海关总署关于进一步鼓励外商投资有关进口税收政策的通知》［署税（1999）791号」的规定，在原批准的经营范围内进口符合前条条件的自用设备及其配套的技术、配件、备件，免征进口关税及进口环节税。
三、自行研发技术的转让收入免征营业税。
四、技术开发费比上年增长10％以上（含10％）的，经税务机关批准，可再按技术开发费实际发生额的50％抵扣当年度的应纳税所得额。
五、国家规定的其它优惠政策。
农作物种子经营，不仅涉及品种责任、种子责任、种子包装责任、种子标签责任和咨询服务责任等多种责任，而且还涉及品种选育者、品种推广者、种子生产者、种子生产商、种子销售商和咨询服务者等多种主体。按照常理，不同的责任应当分别由不同的主体承担，不应什么责任都由种子经营者承担。但是，在司法实践中，几乎所有与种子经营有关的责任都由种子经营者承担；特别是将品种责任与种子责任混为一谈。这是一个很值得研究的问题，但却很少有人研究。
品种是技术成果，属于农业科研人员智力创造的知识产品（又称智力产品）。法学界主流观点认为我国尚未将品种等知识产品纳入《产品质量法》规定的产品范围。品种责任较种子责任涉及的专业问题更加深奥，多数种子经营者和司法人员对品种质量问题与种子质量问题都不能区分。所以司法实践中都将品种责任按种子责任处理，造成大量错案。为了改变这种局面，正确处理种子使用纠纷，本文对品种责任予以简单论述 。
一、品种责任的界定。
品种是指经过人工选育或者发现并经过改良，形态特征和生物学特性一致，遗传性状相对稳定的植物群体。品种作为农业技术成果，如果向种子使用者推广，必须具有先进性和适用性（包括适应性和实用性）。判定先进性和适用性的标准是品种的丰产性、适应性、抗逆性和品质等农艺性状。先进性是指与现有品种相比，该品种具有突出的实质性特点和显著的进步；判定标准为品种的丰产性和优质性。适应性是指该品种对推广地区的自然环境和生产条件相适宜的性能；判定标准为品种的抗逆性和稳产性。实用性是指品种容易制种和加工处理，并且能够为种子使用者创造高收益；判定标准为品种对市场的符合性。具有先进性和适用性的品种能为种子使用者带来丰产和丰收，否则即为存在质量问题的品种。品种存在质量问题给种子使用者造成损失的，品种推广者应当承担的民事赔偿责任 ，就是本文所指的品种责任。
二、品种责任的构成。
品种是一种知识产品，与种子等物质产品一样，适用严格责任。
（一）品种要件。品种必须是客观化了的智力劳动成果，是随着商品种子的经营推广可为种子使用者使用的产品。
（二）推广要件。如果一种品种不是用于推广，或者还没有投入流通领域进行销售，种子使用者是通过非法或其他途径获得的，则自无适用品种责任的余地。
（三）缺陷要件：品种存在危及他人财产安全的不合理的危险；有品种试验或品种审定标准的，是指不符合该标准。
（四）时间要件。缺陷是在品种投入推广之前存在的；如果缺陷是在投入推广之后形成的，则自无品种推广者承担责任的余地。
（五）结果要件。推广的缺陷品种给种子使用者造成了损失。
三、品种责任的类型。
按照品种的推广过程，品种责任可以分为选育责任、试验责任、生产责任、经营责任、服务责任五种类型。
（一）选育责任
是指在品种选育过程中，因育种目标、育种材料、育种程序、试验方案等事项存在问题造成损失应当承担的赔偿责任。例如，推广应当审定而未经审定通过的品种造成损失的赔偿责任，就是育种程序责任。又如，推广转基因品种导致基因污染造成损失的赔偿责任，即为育种材料选配责任。再如，推广的高抗稻瘟病品种感染稻瘟病产生的赔偿责任，即为品种试验方案责任（未对已有病菌生理小种全部接种试验鉴定抗病性）。
（二）生产责任。
是指制种或繁育过程存在问题造成损失应当承担的责任。例如农业部公布的江西浮梁县利民种业公司经营假“优1402”水稻种子案，就是因为在提纯复壮过程中选择偏差和程序不到位致使恢复基因严重丢失引起杂交稻不结实造成减产的品种生产责任。司法实践中将该案按种子质量责任处理，追究种子经营者的销售伪劣种子罪并追究种子管理者的玩忽职守责任，案件性质认定错误。
（三）经营责任。
是指未遵守有关法律、法规的规定向种子使用者提供品种说明造成损失应当承担的责任。这类责任可分四种：一是标签标注品种说明主要性状与品种审定公告不一致造成损失的，承担品种特征特性不真实的责任；二是标签标注品种说明主要栽培措施与品种审定公告不一致造成损失的，承担栽培措施不配套的责任；三是标签标注品种说明适宜种植区域和生产条件与品种审定公告不一致造成损失的，承担使用条件不适应的责任；四是标签标注品种说明的内容没有试验验证依据造成损失的，承担依据缺陷的责任。
适当的品种说明，使种子使用者获得必要的品种知识避免不当使用品种造成损失，这是知情权的要求；告知种子使用者品种的优缺点，使种子使用者自主选择接受该品种承受其缺点还是放弃该品种避免其缺点，这是选择权的要求。
（四）服务责任。
是指未遵守有关法律、法规的规定向种子使用者提供品种有关咨询服务造成损失应当承担的责任。例如：送货上门迟延导致春播品种夏播、告诉农民抗虫棉不用治虫、指导农民将露地栽培品种保护地种植等咨询服务错误造成损失的赔偿责任。
四、产生品种责任的品种质量问题的表现形式。
实践中产生品种责任的品种质量问题，主要表现为真实性质量问题、准确性质量问题、完整性质量问题以及时效性质量问题四种情形。
（一）真实性质量问题。
是指品种说明的内容存在虚假、不真实等情形。《种子法》规定的以此种品种冒充他种品种和品种（包括品种名称、品种性状、栽培措施、使用条件）与标签标注的内容不符的假种子，就属于品种不真实。
（二）准确性质量问题。
真实性是对品种质的要求，准确性是对品种量的要求。例如，丰产性准确到平均单产、抗病性准确到具体病种、适应性准确到生态区域和生产条件等等。准确性有一个最低标准，就是主要农作物的品种说明内容应与审定公告一致，非主要农作物的品种说明内容应有试验验证的依据。准确性是一个相对的概念，法律不可能要求品种推广者穷尽所有的内容。准确性要求品种推广者提供的数据内容符合相关标准及其承诺的条款。
（三）完整性质量问题。
完整性要求提供的品种说明内容应当尽可能在真实、准确的基础上做到全面、明确。品种说明仅标注优点不标注缺点，虽然内容是真实、准确的，但缺乏完整性，因此还是存在质量问题。完整性同样也有一个最低标准，即主要农作物品种说明内容应与审定公告一致，非主要农作物品种说明内容应有试验验证的依据。完整性同样也是一个相对的概念，法律不可能要求品种推广者穷尽所有的内容。完整性也要求品种推广者提供的数据内容符合相关标准及其承诺的条款。
（四）时效性质量问题。
品种是一种智力成果，会随着时间的推移和条件的变化而出现老化现象。在一定时间限度内，品种会给用户带来巨大收益，如果过了期限，则可能会使用户利益受损，推广期所造成的这种质量问题就是时效性质量问题。因此，要求品种必须反映当时最新的育种水平，不得推广尚未稳定的、有不可克服缺点的、种性严重退化的、已公告停止推广的品种。
五、品种责任与相关产品责任的区别。
（一）品种责任和种子责任。
两者存在区别的根本原因在于品种在本质上是遗传信息，种子仅仅是遗传信息的载体。因种子引发的产品责任是由于种子本身缺陷导致的，而不是储存在种子之内的遗传信息造成的。
（二）品种责任和包装责任、标签责任。
种子包装袋的制作和种子标签的设计印刷固然有智力活动，但这些智力活动已经完全被吸收入品种之中。使用者对种子包装袋和种子标签的购买是基于品种的使用价值而不是种子包装袋和种子标签。相反，品种在本质上是遗传信息，遗传信息内容与种子包装袋和种子标签是相互独立的；虽然表面上两者有密切联系，但是这种联系的建立仅仅是为了方便种子使用者识别和使用之目的，而种子使用者购买品种不是因为遗传信息所依附的载体有使用价值，而是品种的遗传信息内容具有使用价值。
（三）品种责任和服务责任。
咨询服务侵权责任在实践中常见于种子经营者、种子管理者以及其他农业技术推广人员针对种子使用者的咨询提供的指导意见和建议。品种是以推广为目的而大批量生产的智力成果。虽然咨询服务的内容是智力信息，但它却是面向个人的，不具备“大量生产”这一品种属性，因而咨询服务不是品种责任所规制的具有社会危害性的对象。
六、品种责任的抗辩事由。
品种不同，特征特性也不完全相同，任何一个品种都有其自身的优点和缺点，具有不同的应用价值和适宜种植的区域。依据法律规定，品种推广者具有三项免责事由。
（一）品种尚未推广。
品种虽然具有某种质量问题，但如果选育者未将其推广，那么当然无须承担品种责任。推广是指通过试验、示范、培训、指导以及咨询服务等把品种普及应用于农业生产产前、产中、产后全过程的活动。
（二）品种投入推广时，引起损害的缺陷尚不存在。
病菌变异产生的新生理小种会使某些抗病品种感病，在此情况下，品种推广者只需证明品种在投入推广时尚不存在该新生理小种，不管后来这种感病造成的原因，品种推广者都不应当承担责任。法律之所以规定这种抗辩事由，是因为严格责任制下，通常是推定品种在投入推广时即存在缺陷，如果推广者不能通过反证证明该缺陷在品种投入推广时并不存在，则应承担赔偿责任。因此，推广者要免除责任，必须证明在品种投入推广时，引起损害的质量问题尚不存在。
（三）将品种投入推广时的科学技术水平尚不能发现缺陷存在。
虽然品种存在某类缺陷，但它反映了当时的最高技术和认识水平。如果品种投入推广时的科学技术知识使选育者无法发现缺陷，那么即使以后由于科技进步而证明品种存在缺陷，选育者也不承担对其已经投入推广的品种所致损害的责任。此免责理由的规定目的在于促进发明创造的积极性。
（四）种子使用者存在重大过错
从法的价值理念上讲，产品责任法的目的是平衡生产者与消费者的利益。如果在种子使用者存在重大过错的情况下仍然要求品种推广者来承担全部责任的话，是失公平的。种子使用者的下列行为可视为存在重大过错：其一，明知品种有缺陷而使用；其二，非正常使用、误用、滥用的；其三，擅自改变品种的主要栽培措施、使用条件的；其四，有其他故意或重大过失的行为。
七、品种责任的形式。
