关于印发宿迁市市区客运出租汽车管理暂行办法的通知

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仅是行政违法行为还是已构成刑事犯罪？

涪陵区人民检察院公诉科 吴登伟


基本案情：
被告人陈方，男,46岁，重庆市涪陵区人，汉族，文化程度高中，原重庆市涪陵区三峡物产公司职工，家住重庆市涪陵区崇义街道办事处中山西路50号。
2005年1月至3月。被告人陈方在无食盐许可证的情况下，编造了“涪陵区酒店乡天峰榨菜厂”并以该厂名义，在涪陵区榨菜管理办公室骗取了177吨非碘盐审批单（825元?吨）。期间，被告人陈方又在重庆市涪陵三峡物产公司以825元?吨借到非碘盐30吨。被告人陈方共将207吨非碘盐分别以825元?吨卖给肖天伦97吨、祖正明30吨、刘晓琴30吨，以830元?吨卖给任加华30吨，以835元?吨卖给张林20吨。被告人陈方购、借207吨非碘盐，价值170775元，分别以825元?吨、830元?吨、835元?吨向外销售，价值171125元，非法获利350元。
涪陵区法院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，以犯非法经营罪，判处被告人陈方有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币5000元。
评析意见：
本案被告人陈方及其辩护律师称：本案中认定的207吨非典盐是为天峰榨菜厂代购的，自己也没有获利，不是营利为目的，故仅是行政违法行为不构成刑事犯罪中的非法经营罪。
被告人陈方及其辩护人的辩护意见不应采信。首先，经查证，所谓的“涪陵区酒店乡天峰榨菜厂”并未在工商行政管理部门注册登记，系被告人陈方编造而来，并不真实存在。被告人陈方在这个虚假的事实之下，骗取非碘盐审批单的行为实则为被告人陈方的个人行为，而非其辩称的代理行为。所以被告人陈方及其律师的辩称没有事实依据。其次，被告人陈方及其律师又辩称，其没有获利，不是以营利为目的，故仅是行政违法行为不构成刑事犯罪中的非法经营罪。本案中，被告人陈方并未取得食盐批发许可证和受市盐业公司委托代理批发食盐，也不具备副食品经营资格，其将骗取的非碘盐多次向外销售的行为，明显违反了我国1990年3月2日发布的《盐业管理条例》、1996年5月27日发布的《食盐专营办法》和1999年3月26日和2000年11月24日制定和修正的《重庆市盐业管理条例》在从事盐业的批发、零售业务等方面的严格规定，首先是一个行政违法行为。再则，经查证，被告人陈方先后多次向他人销售非碘盐，并从中获利共计350元，根据司法推定这一证据规则，其客观行为已经反映了其主观上营利的目的，所以该辩护意见亦无事实依据。被告人以谋利为目的，多次非法向外销售共计207吨的非碘盐，扰乱市场秩序，情节严重，已经违反了我国刑法第二百二十五条关于非法经营罪的规定。同时，2002年7月，最高人民检察院出台了《关于办理非法经营食盐刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，该解释规定：非法经营食盐数量在20吨以上的，应当依法追究刑事责任。行为人非法经营行为是否盈利，则不影响犯罪的构成。换言之，行为人客观上是否获利以及获利多少均不影响该犯罪的构成。综上，被告人陈方及其律师的辩护意见，没有以事实为依据，没有正确理解我国法律以及相关的司法解释对非法经营罪的规定，不应采纳。认定被告人陈方构成非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分。
司法实践中，在判断非法经营行为是一般违法行为还是构成了非法经营罪，要以行为时违反的国家规定为平衡点，看其有无侵犯国家规定具体确立的并由刑法第225条予以刑法保护的市场准入制度和许可证制度，是否符合非法经营罪的犯罪构成。同时，非法经营罪以主观上具有非法谋利目的而与主观上以非法占有为目的的诈骗类犯罪相区别，实践中应注意运用司法推定这一证据规则判断行为人的主观目的。本案被告人陈方以谋利为目的，违反从事盐业业务相关的行政法规，以虚构的厂家名义，骗取非碘盐审批单，并多次非法向他人销售207吨食盐的行为，已不仅仅是一个行政违法行为，其行为已经扰乱市场秩序，情节严重，触犯我国刑法第二百二十五条之规定，法院以非法经营罪对其定罪处罚，定性准确，量刑适当。


河北省邢台市人民政府


邢台市人民政府令(2012)第11号



　　《邢台市暴雨灾害防御实施细则》已经2012年11月8日市政府第五十九次常务会议讨论通过，现予以公布，自公布之日起施行。





市 长 刘大群

二零一二年十一月十四日



邢台市暴雨灾害防御实施细则


　　第一条 为避免和减轻暴雨灾害造成的损失，保护人民生命财产安全，根据《河北省暴雨灾害防御办法》、结合本市实际，制定本细则。
　　第二条 本市行政区域内的暴雨灾害防御工作，应遵守本细则。
　　第三条 暴雨灾害防御应坚持以人为本、科学防御、政府主导、部门联动、社会参与的原则。
　　第四条 县级以上政府应加强暴雨灾害防御工作的组织、领导和协调， 将暴雨灾害防御工作所需经费列入本级财政预算。
　　暴雨灾害防御工作实行行政首长负责制，政府主要负责人为第一责任人，分管负责人为主要责任人。
　　第五条 县级以上政府气象灾害防御指挥部应健全暴雨灾害防御工作协调机制，气象灾害防御指挥部办公室负责暴雨灾害防御的日常工作。
　　县级以上政府有关部门按照职责分工，做好暴雨灾害防御相关工作。
　　第六条 各级政府及有关部门应采取多种形式，向社会宣传普及暴雨灾害防御知识，提高公众的防灾减灾意识和能力。
　　学校应把暴雨灾害防御知识纳入有关课程和课外教育内容，培养和提高学生的暴雨灾害防范意识和自救互救能力。
　　第七条 暴雨预警信息实行统一发布制度。
　　县级以上气象主管机构负责本行政区域内暴雨预警信息的发布、解除与传播管理工作，其所属的气象台按照发布权限发布暴雨预警信息。
　　其他任何组织或者个人不得向社会发布暴雨预警信息。
　　第八条 县级以上气象主管机构所属的气象台应严密监视天气变化，提高暴雨预报、预警的准确率和时效性，及时调整和解除暴雨预警。
　　第九条 根据降雨强度、降雨总量、影响范围和持续时间，暴雨预警划分为四级：
　　（一）蓝色预警（Ⅳ级）：预计未来二十四小时降雨总量达到五十毫米以上，或其中一小时降雨量达到四十毫米以上；
　　（二）黄色预警（Ⅲ级）：预计未来二十四小时降雨总量达到一百毫米以上，或其中一小时降雨量达到六十毫米以上；
　　（三）橙色预警（Ⅱ级）：预计未来二十四小时降雨总量达到一百五十毫米以上，或其中一小时降雨量达到八十毫米以上；
　　（四）红色预警（Ⅰ级）：预计未来二十四小时降雨总量达到二百毫米以上，或其中一小时降雨量达到一百毫米以上。
　　第十条 各媒体单位根据暴雨预警级别，应按照下列规定传播暴雨预警信息：
　　（一）各级电台、电视台、政府门户网站、新闻网站，应与气象台建立预警信息发布“绿色通道”,明确负责人员、联系方式，确保在最短的时间内收到暴雨预警信息；
　　（二）各级电视台在收到暴雨预警信息后，应立即安排人员尽快以滚动字幕方式在各频道播出，平均每小时播出不少于三次，直到暴雨预警解除；对于红色（Ⅰ级）或者橙色（Ⅱ级）暴雨预警信息，还应以图文或应急直播方式插播；
　　（三）各级电台在收到暴雨预警信息后，应立即安排人员尽快以应急广播直播方式在各频道节目中插播暴雨预警信息，平均每小时播报不少于三次，直至暴雨预警结束；
　　（四）各级政府门户网站、新闻网站在收到暴雨预警信息后，应立即安排人员尽快以网页浮动信息框或主页标题新闻方式滚动更新发布，直至暴雨预警结束；
　　（五）市移动、联通、电信部门，应与气象台建立预警信息发布“绿色通道”,在气象台发布Ⅲ级以上暴雨预警信息时，向在网手机用户群发预警短信息。
　　第十一条 社区、学校、医院、商场、宾馆、酒店、剧场、影院、体育场馆、博物馆、纪念馆、机场、车站、旅游景区（点）等公共场所和人员密集场所，应做好暴雨预警信息接收与传播工作，并做好相应的防范。
　　村（居）民委员会应利用广播、高音喇叭、鸣锣吹哨等多种方式，及时将暴雨预警信息传递给受影响人员。
　　气象灾害防御信息联络人员收到暴雨预警信息后，应及时向受影响的公众传播。
　　第十二条 县级以上气象灾害防御指挥部办公室应及时向本级政府气象灾害防御指挥部报告暴雨预警信息，并向有关部门通报。
　　第十三条 县级以上政府气象灾害防御指挥部应根据暴雨预警信息，组织有关部门和单位进行会商，决定启动相应级别的应急响应，并由指挥长签发应急响应命令。同时向本级政府主要负责人及上一级政府气象灾害防御指挥部报告。
　　第十四条 蓝色预警响应：
　　县级政府主要负责人负责本行政区域应急响应的组织落实，并做好抢险救灾各项准备。
　　乡镇政府、街道办事处通知居住在低洼地带、各类危旧住房、厂房、工棚和临时建筑物内的人员注意可能出现的房屋漏雨、水浸等情况，并组织排查安全隐患。
　　教育部门及时将暴雨预警信息通报辖区各幼儿园和学校，暂停室外教学活动。
　　工业和信息化部门检查储备药品。
　　公安部门组织警力，加强对城市地道桥、下凹式立交桥、低洼路段和高速公路等重点路段的实时监控；根据道路积水状况，及时疏导交通；实行二十四小时备勤，应急队伍随时准备投入抢险救灾。
　　城市管理部门加强对城市道路、桥梁等设施的巡查和检修，及时排除故障和隐患，确保道路安全畅通；组织检查所管辖区内的道路、桥梁积水情况，做好管渠清淤，检修维护泵站，抢修损坏的市政设施、设备。
　　建设部门督导建筑施工单位及时调整施工计划。
　　国土资源部门做好地质灾害的监测、巡查、预警和危险区域人员转移避险准备。
　　交通运输部门在危险路段设立警示标志，配合公安部门划定应急交通管制线路。
　　水务部门密切关注雨情，加强防汛值守，做好适时启动防汛应急响应的准备。
　　商务部门加强生活必需品市场监测，及时掌握市场动态和供求信息。
　　安全生产监管部门组织矿山、危险化学品、烟花爆竹等生产企业，开展隐患排查治理。
　　旅游部门组织对旅游景区（点）进行隐患排查，监督各旅行社、旅游宾馆（饭店）和旅游景区（点）做好暴雨灾害防御工作。
　　人防部门组织对人防工程进行排查，筹集防汛物资器材，对人防工程重点部位进行防护。
　　通信管理部门组织做好通信线路维护，保障通信畅通。
　　文物主管部门对古建筑、古遗址和古墓葬实时监控、巡查，做好应急抢险准备。
　　机场向进出港航班通报暴雨预警信息。
　　第十五条 黄色预警响应：
　　市政府主要负责人负责本市行政区域应急响应的组织落实，各部门和单位在蓝色预警响应的基础上，做好抢险救灾各项准备。
　　县级政府按照市政府要求，进入相应应急响应状态。
　　教育部门安排危险区域的学校停课，组织师生转移。
　　工业和信息化部门核对药品储备情况，做好补充准备。
　　公安部门对城区道路中心区域积水深度超过二十五厘米的路段施行交通管制，限制车辆通行；对水毁、严重积水路段及时制定绕行路线，各路段警力应当疏导车辆绕行积水路段，及时组织拖离涉水熄火的机动车辆；对辖区高速公路进行巡查。
　　民政部门做好危险区域群众紧急转移、安置的准备工作。
　　国土资源部门通知地质灾害易发区域安全责任人员，做好地质灾害的监测、巡查和预警，组织危险区域人员转移避险。
　　城市管理部门检查必要的物资和器材储备，做好应急抢险准备；对城市立交桥下以及所管辖区内的地下构筑物、城乡结合部、棚户区、危旧房等重点区域进行检查和维护。
　　建设部门督导建筑施工单位做好预防坑壁坍塌和基坑排水工作准备，暂停户外作业。
　　交通运输部门做好转移危险区域人员和物资的运输准备。
　　水务部门及时组织防汛会商，部署巡堤查险，做好危险区域人员转移和抗洪抢险准备。
　　商务部门启动生活必需品日监测、日报告制度。指导大型商贸流通企业备足货源。
　　农业部门组织农户抢收成熟作物，及时清理田内排水沟，保证泵站正常运行；鱼池水位较高的适当排水。
　　安全生产监管部门组织人员对地质勘探、油气井场、尾矿库等场所进行巡视排查。
　　旅游部门发布关闭山地、湖泊等暴雨灾害风险较大的旅游景区（点）的紧急通告，组织旅游景区（点）经营管理单位安全转移、疏散游客。
　　人防部门组织人防工程权属及使用单位定时巡查，重点部位防汛物资器材到位。
　　通信管理部门组织做好通信线路维护，保障通信畅通。
　　文物主管部门组织人员对存在隐患的古建筑、古遗址和古墓葬进行重点巡查，做好应急抢险准备。
　　铁道部门密切关注路轨安全，监视列车运行。
　　机场加强对进出港航班运行的监控。
　　供电、供水和供气等单位做好暴雨灾害的应急准备。
　　武警部队做好抢险救灾的相应准备。
　　当地同级军事机关组织民兵应急分队收拢人员，二十四小时备勤，做好出动准备；通报驻地现役、预备役部队，做好备勤准备。
　　第十六条 橙色预警响应：
　　市、县级政府按照省政府的要求，进入相应应急响应状态。各部门和单位在黄色预警响应的基础上，做好抢险救灾各项准备。
　　教育部门安排辖区各幼儿园和小学停课，中学和中等职业学校随时做好停课准备，采取有效措施保护在校学生安全。
　　工业和信息化部门及时补充药品储备。
　　公安部门对城区道路中心区域积水深度超过三十五厘米的路段施行交通管制，禁止车辆及人员通行；关闭水毁和积水严重的高速公路路段；协助危险区域人员撤离或者转移；取消大型活动和群众集会，疏散与会人员。
　　民政部门组织转移、安置危险区域人员。
　　国土资源部门组织人员重点巡查地质灾害易发区域，分析地质灾害风险，适时提高地质灾害预警等级，采取防护措施，及时撤离危险区域人员。
　　城市管理部门在城市危险路段和公共场所危险建筑物附近设立警示标志，并加强警戒。
　　建设部门监督建筑施工单位停工。
　　交通运输部门协助做好人员、设备、物资运送，做好抢修水毁公路交通设施的准备。
　　水务部门坚守防洪工程重点部位，及时查险排险，确保堤防、水库安全，及时做好水库泄洪、河道分洪和蓄滞洪区运用等相关工作。
　　商务部门组织商贸流通企业动用商业库存保障市场供应。
　　农业部门指导组织农户对畜禽圈舍加固，对蔬菜、食用菌棚室墙体使用塑料布进行苫盖。
　　卫生部门组织医疗卫生应急队伍，实行二十四小时备勤，随时开展抢救伤员工作。
　　安全生产监管部门责令矿山、危险化学品生产储运、烟花爆竹等企业视情况停产；冶金、有色金属、建材等其它行业视情况采取应急措施，做好应急抢险准备工作。
　　旅游部门责令关闭各旅游景区（点），安全转移或者妥善安置旅游景区（点）游客。
　　人防部门停止使用受到暴雨灾害威胁的人防工程，将人防工程内的人员疏散转移至安全区域。
　　通信管理部门组织做好通信线路维护，保障通信畅通。
　　文物主管部门对发生轻度险情、局部损坏的古建筑、古遗址和古墓葬采取抢险保护紧急措施，防止险情扩大。
　　铁道部门增加巡查力量，加强隧道口、长大路堑、路堤、桥头、涵洞等防洪薄弱地段的检查监控，提前部署抢险准备和险情排查。
　　机场及时调整或者取消航班，做好滞留旅客的安置准备。
　　供电、供水和供气等单位采取必要措施避免设施、设备损坏，对危险区域的设施、设备进行防护加固。
　　武警部队做好抢险救灾的相应准备。
　　军分区组织民兵、预备役部队做好抢险救灾准备，协调市级现役部队应急专业力量备勤，做好出动准备。
　　第十七条 红色预警响应：
　　市、县级政府按照省政府的要求，进入相应应急响应状态。各部门和单位在橙色预警响应的基础上，做好抢险救灾各项准备。
　　教育部门安排辖区学校停课，采取有效措施保护在校学生安全。
　　工业和信息化部门及时向上级医药储备部门报告信息，补充专用药品。
　　公安部门适时封闭危险路段，禁止车辆及人员通行；组织涉水熄火的机动车辆驾驶员和乘客迅速撤离积水区域。
　　民政部门紧急转移、安置危险区域人员，开放紧急避难场所，并提供基本生活救助。
　　国土资源部门密切关注地质灾害易发区域，对已发生的地质灾害做好抢险救灾工作。
　　城市管理部门在城市危险路段和公共场所危险建筑物附近设立警示标志，并安排专人负责警戒。
　　建设部门组织建筑施工单位撤离施工人员，转移施工物资、设备。
　　交通运输部门做好人员、设备、物资运送，抢修水毁公路交通设施。
　　水务部门及时部署抢险、转移、救援行动，动员相应社会力量积极开展抗洪抢险救灾。
　　商务部门组织商贸流通企业从周边未发生市场波动的地区紧急调运商品，进行异地商品余缺调剂。
　　农业部门组织农户转移处于危险区域的大牲畜、鱼苗和养殖设施，对河流、水库等自然水体中布设的养殖设施进行加固。
　　卫生部门做好医疗救护、疫情防治等准备。
　　安全生产监管部门责令矿山、危险化学品生产储运、烟花爆竹等企业立即停产；冶金、有色金属、建材等其它行业视情况停产；并督促生产经营单位根据暴雨灾害的危害程度，及时报告当地政府，疏散、撤离，将受到暴雨灾害威胁的地质勘探、油气井场、尾矿库等场所周边人员转移至安全区域，同时对矿（库）区、厂区进行巡查，发现事故立即上报。
　　旅游部门监督检查各旅游景区（点）关闭及游客转移或者安置情况，做好受灾旅游景区（点）的救灾工作。
　　人防部门停止使用所有人防工程，抢修出现险情的人防工程。
　　通信管理部门组织做好通信线路维护工作，抢修受损通信线路，保障通信畅通。
　　文物主管部门对发生严重损坏的古建筑、古遗址和古墓葬采取抢救保护措施。
　　铁道部门适时调整列车运行调度计划，监护列车运行，抢修受损路轨，确保旅客安全。
　　机场封闭，做好滞留旅客的安置工作。
　　供电、供水和供气等单位迅速调集力量，投入抢修抢险。
　　武警部队做好抢险救灾的相应准备。
　　军分区组织民兵、预备役部队协助地方专业分队做好防汛工作，协调驻邢现役部队备勤。
　　第十八条 工矿企业、建筑施工单位应及时调整工程施工计划，采取措施，严防暴雨灾害，如有险情，立即停产和组织人员迅速撤离。
　　公共交通工具、公共场所和其他人员密集场所的经营管理单位应配备报警装置和必要的应急救援设施、设备，注明其使用方法，并标明安全撤离的通道、线路，保障安全通道、出口的畅通。
　　第十九条 暴雨灾害发生地的村（居）民委员会和其他组织应按照当地政府的决定、命令，进行宣传动员，组织群众开展自救互救，协助维护社会秩序。
　　受到暴雨危害的单位应立即组织本单位应急救援队伍和工作人员营救受害人员，疏散、撤离、安置受到威胁的人员。
　　暴雨灾害发生地的其他单位应服从政府发布的决定、命令，配合政府采取应急处置措施，做好本单位的应急救援工作，并积极组织人员参加所在地的应急救援和处置工作。
　　第二十条 公众应注意收听、收看暴雨预警信息，随时了解暴雨动态，避免到暴雨发生的区域活动，尽量减少外出，户外人员应寻找安全地带避雨。
　　公共场所、沿街店铺等应积极为公众提供避雨场所。
　　第二十一条 对违反本细则的行为，有关法律、法规已经规定法律责任的，依照法律、法规的规定处理。
　　第二十二条 县级以上政府有关部门不按规定履行职责的，由其上级行政机关或监察机关责令改正；有下列情形之一的，根据情节对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分：
　　（一）未按规定采取应急响应或处置不当，导致人员伤亡或财产损失的；
　　（二）未按规定及时发布、传播暴雨预警信息，导致损害发生的；
　　（三）不服从上级政府对暴雨灾害应急处置工作的统一领导和指挥的。
　　第二十三条 单位或者个人违反本细则规定，不服从所在地政府及其有关部门发布的决定、命令或不配合其依法采取的措施，构成违反治安管理行为的，由公安机关依法给予处罚。
　　第二十四条 本细则自公布之日起施行，有效期五年。