营口市再就业工程实施办法
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营口市再就业工程实施办法
辽宁省营口市人民政府
营口市再就业工程实施办法
(一九九五年九月十四日市人民政府发布[1995]38号)
第一章 总 则
第一条 为妥善安置企业富余职工，促进社会稳定，发展经济，根据《国务院关于做好劳动就业工作的通知》和省政府《批转省劳动厅关于在全省实施再就业工程意见》等有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称再就业工程是指动员全社会各方面力量，按照国家有关政策，运用职业介绍、就业训练、劳服企业、失业保险等就业服务体系的综合服务功能，实行企业安置、个人自谋职业和社会帮助安置相结合，重点帮助失业6个月以上的职工和生活困难的企业富余职工，，尽快实现再就业的一项社会工程。
第三条 市及市（县）区劳动行政部门是本级人民政府实施“再就业工程”的主管部门，负责本办法的贯彻实施。
工商、财政、税务、银行、社会保险等部门要配合做好再就业工程的实施工作。
第二章 实施范围和政策
第四条 再就业工程实施范围是，本市辖区内的国有企业、城镇集体企业中撤离生产岗位的富余职工和失业职工，实施重点为国有大中型企业，其中包括：实行劳动制度综合配套改革后，在企业待岗的富余职工；因生产任务不足，连续放假6个月以上的企业职工；破产企业依法解散前分流的职工（以上不含老、弱、病、残和接近退休年龄的职工）；在职业介绍机构登记求职的失业职工。
第五条 为安置企业富余职工兴办的独立核算的第三产业，可按产业政策在一定期限内减免所得税（具体按财政部，国家税务总局《关于企业所得税若干优惠政策的通知》财税字[1994]001号文件）执行。
第六条 新办劳动就业服务企业，当年安置城镇待业人员超过企业从业人员60%的，经劳动部门确认，税务机关批准，在3年内可免征所得税。免税期满后，当年新安置待业人员占企业原从业人员总数30%以上的，经劳动部门确认，税务机关批准，可再减半征收所得税2年。
第七条 为安置富余职工与失业职工而兴办的独立核算企业，凡符合政策规定条件的，银行可根据有关政策给予贷款支持。财政部门应根据我市失业与就业状况，在保证当年就业经费足额拨付的前提下，适度调整就业经费划拨数。
第八条 按国家规定从失业保险基金中提取的“三项费用”，要重点用于支持“再就业工程”。
第九条 在实施“再就业工程”中取得显著成绩的单位和个人，市政府或劳动行政部门将给予奖励：
（一）连续三年招收、吸纳企业富余职工与失业职工，总量居全市前列的企业，一次性奖励5万至10万元。
（二）企业发展生产当年一次性招收、调剂企业富余职工与失业职工人数总量居全市前列的企业领导，一次性奖励5千至2万元。
（三）为政府或企业提供生产、经营、内引、外联项目及吸收、安置富余职工和失业职工有突出贡献的人员或项目持有者，一次性奖励5千至2万元。
第十条 企业组织富余职工进行转岗培训，以达到分流，重新上岗的目的，劳动部门要予以支持。本企业培训有困难的，可向劳动部门提出申请，由各级劳动就业培训中心提供服务。所需培训费用原则上由企业自筹，确有困难的，劳动部门可用失业保险基金中的转业训练费予以适当的资助。
第十一条 企业分流的富余职工，不核减企业的工资总额；企业安置失业职工或调入富余职工，经有关单位出具证明，劳动部门按调入职工平均工资增加企业工效挂钩工资或工资包干的工资总额基数；富余职工举办的独立核算的经济实体，另行核定工资总额。
第十二条 鼓励用单位招收失业职工。凡招收失业职工的，可将失业职工应享受的救济金一次全额拨给用工单位。失业职工组织起来就业或自谋职业，可将其应享受的失业救济金一次性支付本人，用于扶持其生产经营。
第十三条 用工单位招用富余职工，可实行试用办法，试用期为3至6个月，试用期内原单位保留其人事关系，试用合格者，可办理劳动关系转移手续，并重新签订劳动合同，不合格者可退回原单位。
第十四条 在实施“再就业工程”期间，对新招收富余职工或失业职工给予每人每月100元的生活费补贴，拨付给用工单位。补贴期限为3至6个月。招用的人员须签定5年以上劳动合同，补贴由就业经费列支。
第十五条 鼓励富余职工和失业职工到乡镇企业和私营企业就业。凡到乡镇或私营企业就业的富余职工保留原职工身份，继续按规定向社会保险部门和失业保险机构缴纳养老和失业保险费的，缴费年限可连续计算为工作年限，享受退休养老和失业保险待遇。
第十六条 富余职工和失业职工自谋职业，本人继续按规定缴纳养老保险费和失业保险费的，缴费年限可连续计算为工作年限，享受退休养老和失业保险待遇。
第十七条 企业富余职工和失业职工从事组织起来就业和自谋职业者，可凭《待业职工手册》或劳动部门印发的有关证件，到工商部门优先办理《营业执照》，并在经营场地、资金、经营范围等方面适当给予优惠，经工商部门核准在指定的场地经营，可减半征收一年管理费。
第十八条 对不服从调剂安置的富余职工，企业可按有关规定予以解除劳动关系；对无正当理由，两次不接受劳动就业服务机构介绍就业的失业职工，停止享受失业保险待遇。
第十九条 对停产企业放假6个月以上的职工，企业和企业主管部门应积极采取有效措施，尽快促进其重新走上就业岗们。凡不采取措施或不按国家政策规定缴纳失业保险费的，停止或不再享受失业保险的各种待遇。
第二十条 企业要建立裁员申报制度，凡集中或大批量裁员，须向劳动行政部门申报，并要按《劳动法》有关规定，对裁减人员给予一定的经济补偿。
第二十一条 为确保企业富余职工和失业职工再就业，各级职业介绍机构须做好协调工作，要优先招收企业富余职工和失业职工，严格审查招工广告。招收非农户、农民工和跨地区招工，必须经劳动部门审批。
第二十二条 鼓励介绍失业职工再就业，凡介绍一名失业职工再就业，并稳定在6个月以上的，失业保险机构可按每人不超过200元的标准一次性支付给介绍单位职业介绍费。企业需要社会协助安置的富余职工，应向劳动就业服务机构申报，并提供有关资料。
第三章 就业基金
第二十三条 为减缓就业压力，促进经济发展，市建立就业基金制度。
第二十四条 就业基金坚持取之于就业者，用之于就业者的原则。由市及市（县）、区劳动就业服务机构负责筹集、管理和使用。
第二十五条 就业基金按下列项目筹集：
（一）凡被我市城镇企业（含中、省直驻营企业）招用的各种形式的就业者，本人必须缴纳就业基金。
（1）被国有企业招用的合同制工人，一次性缴纳就业基金300元（其中农民轮换工，一次性缴纳就业基金100元）。
（2）被非国有企业招用的固定工人、合同制工人，一次性缴纳就业基金200元（其中农民轮换工，一次性缴纳就业基金100元）。
（3）被企业招用的临时（劳务）工每人每月缴纳就业基金5元（其中，外埠劳动力，每人每月缴纳就业基金10元）。
（二）就业基金专户存储的利息收入。
（三）就业基金运行中的增值收入。
第二十六条 就业基金由市及市（县）、区劳动就业服务机构直接收缴，使用专用发票，实行专户存储。
就业基金存入银行，按照城乡居民同期储蓄存款利率计息。
第二十七条 就业基金用于下列开支：
（一）为开辟就业门路、拓宽就业渠道，最大可能安置待业人员而举办的劳动就业服务企业所借用的扶持资金。
（二）奖励吸纳、安置待业人员总量居全市前列的企业。
（三）奖励为全市经济发展，提供生产、经营项目（专利）或内引、外联项目，吸纳、安置数量较多的待业人员的项目（专利）持有者。
（四）鼓励待业人员自谋职业或组织起来就业所需支付扶持性资金。
（五）为待业人员接受劳动职业技能培训所需的各项费用。
（六）就业服务机构担取的管理费。
（七）经市人民政府批准使用的与劳动就业有关的其它开支。
第二十八条 就业基金不得用于非生产性的基本建设和风险性投资。
第二十九条 使用就业基金必须严格履行手续。借款须签定协议、出据担保、履行公证，到期回收。
第三十条 就业基金实行有偿使用，使用单位须按5%支付年息。逾期不还，按日加收欠款额0.5%的滞纳金，利息和滞纳金并入基金。
第三十一条 使用就业基金10万元以下，由市就业基金管理委员会办公室审批。10万元以上，由市就业基金管理委员会报主管市长审批。
第三十二条 就业服务机构按就业基金收缴额的10%担取管理费。
第三十三条 就业基金及管理费不计征税、费、金，当年结余可转下年使用。
第三十四条 就业基金要专款专用，任何单位或个人不得挪用或占用，凡挪用、占用就业基金的，除追回本金及当事人非法所得外，对主管领导和直接责任者，给予必要的行政处分。触犯刑律构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四章 附则
第三十五条 各市（县）、区可依据本办法，制定具体实施意见。
第三十六条 本办法由市劳动局负责解释。
第三十七条 本办法自下发之日起施行，如与上级规定相抵触，按上级规定执行。
太原市人民政府办公厅关于印发太原市突发公共事件应急预案管理暂行办法的通知
山西省太原市人民政府办公厅
太原市人民政府办公厅关于印发太原市突发公共事件应急预案管理暂行办法的通知
并政办发〔2009〕85号
各县（市、区）人民政府，市直各委、局、办，各有关单位：
现将《太原市突发公共事件应急预案管理暂行办法》印发给你们，请按照执行。
二○○九年八月二十日
太原市突发公共事件应急预案管理暂行办法
第一章 总则
第一条 为进一步健全本市突发公共事件应急预案（以下简称“应急预案”）体系，实现应急预案的动态、科学和规范化管理，根据相关法律法规规定，制定本办法。
第二条 应急预案是各县（市、区）、各部门、各单位组织管理、指挥协调相关应急资源和应急行动的计划、程序和规程，应按照“党委领导、政府主导，专业处置、部门联动，条块结合、军地协同，全社会共同参与”的应急管理工作格局，明确突发公共事件事前、事发、事中、事后各阶段行动计划、组织职责、工作机制、工作流程和保障措施等，具有针对性、操作性和实用性。
第三条 应急预案管理以完善和落实应急预案为基础，全面加强应急管理体制、机制和法制建设，遵循“分类分级建设、属地为主管理，专业指导负责”原则。
第二章 应急预案体系构成
第四条 应急预案体系应“横向到边，纵向到底”。横向涵盖自然灾害、事故灾难、公共卫生事件和社会安全事件等各类突发公共事件，纵向延伸到县（市、区），乡（镇）、街道及乡村、社区、学校、企事业单位等。
第五条 应急预案分6类，包括总体应急预案、专项应急预案、应急保障预案、部门应急预案、社会单元应急预案和大型活动应急预案。
（一）总体应急预案是市、县（市、区）政府和市政府派出机构组织管理、指挥协调所管辖区域内相关应急资源和应急行动的整体计划和程序规范，是本地区应急预案体系的总纲。
（二）专项应急预案是为应对危害严重或影响范围广、需多个部门协同处置的某种类型突发公共事件而制定的行动计划和程序规范。
（三）应急保障预案是针对市、县（市、区）涉及全局性的专项应急保障体制和机制而制定的行动计划和程序规范。
（四）部门应急预案是由市、县（市、区）政府相关部门结合部门职责，为应对以个别或少数部门为主处置的某种类型突发公共事件而制定的行动计划和程序规范。
（五）社会单元应急预案是乡镇、社区、学校、企事业单位等各社会单元根据自身实际，为应对可能出现的突发公共事件而制定的具体行动方案或措施。
（六）大型活动应急预案是大型会展和文化体育等重大活动主办单位为应对某项大型活动中可能出现的突发公共事件而制定的具体行动方案或措施。
第六条 应急预案体系由市级应急预案体系和县（市、区）应急预案体系构成。
（一）市级应急预案体系包括：市总体应急预案、市级专项应急预案、市级应急保障预案、市级部门应急预案、社会单元应急预案和高新开发区、经济开发区、民营开发区等重点地区总体应急预案及市级大型活动应急预案。
（二）县（市、区）应急预案体系包括：县（市、区）总体应急预案、县（市、区）专项应急预案、县（市、区）应急保障预案、县（市、区）部门应急预案、社会单元应急预案以及其他大型活动应急预案。
第三章 应急预案基本要素
第七条 应急预案基本原则上应包括总则、组织机构与职责、信息报告与发布、预测预警、应急响应、后期处置、保障措施、宣传教育、培训与演练、附则、附件等要素。
（一）总则。包括现状、风险隐患分析、指导思想、基本原则、编制目的、编制依据和适用范围等。 （二）组织机构与职责。包括突发公共事件应对组织体系和责任体系等。
（三）信息报告与发布。包括突发公共事件信息报告和信息发布原则、程序和时限要求等。
（四）预测预警。包括监测预测工作要求，可能发生且可以预警的突发公共事件预警分级指标、预警发布或解除程序、预警分级响应措施等。
（五）应急响应。包括事件分级指标、预案启动、分级响应、扩大应急和应急结束程序和措施等。
（六）后期处置。包括恢复重建和调查评估等。
（七）保障措施。包括资金、物资、技术、通信、治安、法制、应急队伍、社会动员、交通和医疗卫生救援保障等。
（八）宣传教育、培训与演练。包括宣传教育、培训与演练责任单位、措施和要求等。
（九）附则。包括名词术语、预案管理要求和奖惩措施等。
（十）附件。包括工作流程图、有关人员和单位通讯录、应急资源情况一览表和相关应急预案名录等。
第四章 应急预案管理责任
第八条 市应急办统筹指导本市应急预案体系建设工作，负责市级应急预案体系的综合管理（规划、组织、指导、检查等）。
第九条 各专项应急指挥部和相关单位结合各自职责，负责建立和完善本系统、本单位应急预案体系。
第十条 各县（市、区）政府和高新开发区、经济开发区、民营开发区管委会负责本地区应急预案体系综合管理，按照市有关应急预案要求，结合实际建立完善本地区应急预案体系。各专项应急指挥部办公室和相关单位要加强对县（市、区）有关应急预案的指导和检查。
第十一条 各专项应急指挥部和相关单位编制的应急预案需列入市级部门应急预案管理的，由市政府分管领导批准；需列入市级专项应急预案和市级应急保障预案管理的，由市应急办主要领导批准。
第十二条 各专项应急指挥部办公室，各县（市、区）政府，高新开发区、经济开发区和民营开发区管委会和各相关单位要明确预案管理工作的主管领导和具体负责人，并为应急预案编制、培训和演练等工作提供经费等必要保障。
第五章 应急预案起草
第十三条 应急预案的起草应符合下列要求：
（一）符合相关法律法规规定；
（二）基本要素齐全；
（三）与上级及同级有关应急预案衔接；
（四）文字简洁规范，符合《 国家行政机关公文处理办法》 （国发〔 2000 〕 23 号）相关要求。 第十四条 市总体应急预案由市应急办按照相关法律法规规定，结合本市应急管理工作实际负责起草。县（市、区）和高新开发区、经济开发区和民营开发区总体应急预案分别由各县（市、区）政府和高新开发区、经济开发区和民营开发区管委会按照相关法律法规规定和市总体应急预案有关要求，结合本地区应急管理工作实际负责起草。
第十五条 市级专项应急预案和市级应急保障预案由承担各类突发公共事件处置和保障主要责任的各专项应急指挥部和相关单位按照相关法律法规规定负责起草。
第十六条 市级部门应急预案由各专项应急指挥部和相关单位依据相关法律法规规定，结合本部门职责负责起草。
第十七条 社会单元应急预案由乡镇、社区、学校、企事业等社会单元依据相关法律法规规定，结合本地区、本单位实际负责起草。
第十八条 大型活动应急预案由主办单位按照“谁主办、谁负责”原则和本市相关规定，结合实际负责起草。
第六章 应急预案审查与批准
第十九条 市总体应急预案由市政府审查批准。
第二十条 市级专项应急预案和市级应急保障预案的审查批准，按下列程序办理：
（一）起草单位将应急预案报市应急办初审，并征求法制机构和应急预案涉及相关单位意见。
（二）市应急办会同起草单位组织专家评审。评审专家原则上不少于7 人，一般应包括行业主管部门、本领域专家、相关法律专家、县（市、区）政府代表等有关人员。
（三）应急预案经市应急办复审同意，报市政府批准（附市应急办复函、各征求意见单位复函、专家评审意见、意见采纳情况说明和应急预案涉及的相关法律法规）。
第二十一条 市级部门应急预案由专项应急指挥部办公室和相关单位组织审查，报分管市领导或本部门主要负责人批准。
第二十二条 县（市、区）总体应急预案由县（市、区）政府审定。高新开发区、经济开发区和民营开发区总体应急预案按照市级专项应急预案审查批准程序办理。
第二十三条 县（市、区）政府和市行业主管部门负责指导检查相关社会单元编制修订应急预案，必要时组织审查。
第二十四条 由市委、市政府主办或承办的大型活动应急预案参照市级专项应急预案审查批准程序办理；由市直各相关单位主办或承办的大型活动应急预案参照市级部门应急预案审查批准程序办理。
第七章 应急预案印发、备案与公布
第二十五条 市总体应急预案以市政府名义印发，市级专项应急预案、市级应急保障预案以市政府办公厅名义印发，市级部门应急预案以专项应急指挥部或部门名义印发，县（市、区）总体应急预案以县（市、区）政府名义印发，高新开发区、经济开发区和民营开发区总体应急预案以管委会名义印发，社会单元应急预案和大型活动应急预案由起草单位自行印发。
第二十六条 市总体应急预案报省政府应急办备案，市级专项应急预案报省相关部门备案，市级部门应急预案报省相关部门及市应急办备案，县（市、区）总体应急预案报市应急办备案，社会单元应急预案报市或所在县（市、区）政府备案，各类大型活动应急预案，报市应急办备案。
第二十七条 市应急办应按照属地管理原则对中央、省驻并单位有关应急预案进行管理。
第二十八条 市总体应急预案及市级专项应急预案、市级应急保障预案、市级部门应急预案应及时向社会公布。确需保密的应急预案，按有关保密规定执行。
第二十九条 以市政府或市政府办公厅名义印发的各类应急预案，起草单位应在应急预案批准印发后，将预案要点解读、宣传通稿和简本报市应急办，由市应急办会同市委宣传部审核，经市政府分管领导批准后向社会发布。
第八章 应急预案动态管理与实施
第三十条 各应急预案编制单位应针对应急管理工作情况变化和问题对应急预案及时进行修订。修订中涉及组织职责、工作流程、预警和事件等级指标等变化时，按本办法规定审查批准程序重新办理；其他修订变更内容报市或县（市、区）应急办备案。
第三十一条 市总体应急预案及市级专项应急预案、市级应急保障预案和市级部门应急预案每3年修订1次。
第三十二条 各相关单位应根据工作需要，对应急预案编制修订人员进行业务培训，加强应急预案实施培训演练，熟悉各项行动计划、工作机制及流程，不断检验完善应急预案。
市级专项应急预案、市级应急保障预案和市级部门应急预案责任单位原则上每年至少组织一次应急预案演练。
第三十三条 各相关单位要结合应急管理工作需要，提高应急预案信息化管理水平，建立健全各类应急预案数据库。
第三十四条 市应急办定期对各专项应急指挥部、各县（市、区）、开发区和相关单位应急预案管理工作进行考核评比，表彰奖励。
第三十五条 未按规定制定修订应急预案或未按应急预案规定履行相关职责、导致突发公共事件危害扩大的，依法提请有关部门追究责任；涉嫌犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。
第三十六条 本办法自下发之日起施行。
不要被外国人忽悠了——关于正当防卫的法律与法理答雅典博友Protagoras
龙城飞将
我在博客上发表《锯箭与后半截——读雅典学园oldfrankly博文《给马克昌讲个荤段子》有感，兼及法官不能解释法律（九）》，法家发表了评《锯箭与后半截》，并将此文贴在我的博文的下边。然后，我俩个老兄弟就这个问题进行了一些讨论。为了回复法家，都耽误了去公园打拳。这是今天早上的事情。刚才打开电脑，发现又有一些博友踊跃地参加到中来，把大家彼此的讨论意见拷贝下来，用word计算了一下，居然有几千字。这些内容成为我的另一篇博文：《法家梁剑兵等诸位博友因关于法律解释的讨论》。
事情的发展总是有点戏剧性。法家可能看到我这篇博文了，但还没有回复我。但另一位博友热情地发言了。博友Protagoras给我留了言，并且把他的留言成为博文发表在雅典学园。接下来，博友wensidun也留下了他的评论。现在对他的文章进行回复：
我非常同意博友wensidun所讲的第三点，即在中国讨论刑事问题，应当以中国的刑法为标准。若讨论刑事立法问题，则可以借鉴国外的刑事法学理论。
Protagoras 批评我和法家，“不学刑法学，如何谈论刑法解释？”这就把我问糊涂了。在网络上，总有人说我不懂法，包括法家也讲过这样的话。但我一直没有得到他们确切的信息：我哪句话不懂法。难道我比那些胡说八道的泰斗还不懂法？至少有些泰斗是在睁着眼睛说瞎话。
那么，如何才是学了刑法？Protagoras给我们开出的药方是使用“阻却事由”这个概念。这就真把我这个不懂法的人弄糊涂了。我想问一声，“阻却事由”是外国刑法学的概念，还是中国刑法的概念？若是外国刑法学的概念，是属于刑法的法理学，还是法律学？批评者在讲这话的时候有没有分清楚刑法的法理和法律？在讨论许多案件的时候，我发现许多著作等身的泰斗大师往往会与人们玩概念的捉迷藏，该讲法律的时候他们就用法理来胡搅和，该讲中国法律的时候他们就用外国的法律胡掺和，该讲中国法理的时候他们用外国的法理代代替。他们忘记了，这是在中国，讨论中国的刑事司法实践问题，不是理论问题，不是立法问题。
Protagoras讲道：“正当防卫是刑法上的积极抗辩，即所有要件都成立为犯罪时，由被告方主张合法的防卫而消除罪责或免除、减轻罪责。”
我不太同意这样的观点，这实质上是邓玉娇判决书上的观点。而且，这样的表述方法太理论化，使我们这些不懂法律的人难以理解，最好是直接使用法律的规定，刑法上的语言，最好不要在刑法之外另辟蹊径。
遇到刑事案件，应当把刑法作为一个体系来适用，不可割裂。以邓玉娇案为例，这是有些人说她是正当防卫，又防卫过当，又有人说她属于特殊防卫，此时应当将刑法的总则、刑法20条与与刑法第234条结合运用。即应当先确定她是正当防卫，还是主动攻击别人。若是后者，直接适用234条。若是前者，则看后果。若一般的伤害，仅对加害人赞成一定程度的伤害，则为一般的正当防卫。若超过正当限度，为防卫过当。注意，是由于防卫而过当，并不是主动攻击别人。若是造成加害人死亡、重伤等，则看是不是正处于第三款所讲的几种情形。决不可以倒过来。
邓玉娇案的判决存在的问题，是把法律的适用割裂开来。第一，割裂了20条和234条之间的关联。第二，割裂20条三款之间的关联。而且在判决书证明顺序上也是前后颠倒，它是先说邓玉娇犯了故意伤害罪，后说有防卫、自首等情节。显然是本末倒置。
Protagoras 指出，【注意】“消除罪责与免除、减轻罪责的区别，正是龙飞君想表达而又没有表达清楚的”。
我觉得Protagoras是误读我的观点，实际上他根本没有仔细读我的文章，也没有仔细读法家给我的留言和我的回复。我所要说的是，在邓玉娇案件上，在事实已经查清的情况下，适用法律时应当20条与234条结合运用，20条应当统一考虑，这样得出的结论，即判决才是符合立法精神的。
再具体一点说，我的逻辑是，确定邓玉娇是正当防卫——确定她是面临刑法20条第三款之强奸犯罪¬——她造成加害人伤亡不负刑事责任。而判决书的逻辑却是颠倒黑白：确定邓玉娇故意伤害他人致死——确定邓玉娇有自首、精神病、正当防卫的情节——定罪，但不判刑。实际上判决书是充满矛盾的，既然故意伤害他人致死这个结论成立，无论什么情节也不至于到免于刑罚的地步。
接下来，Protagoras【给一个参考答案】：“冈特.施特拉藤韦特《刑法总论》（p75）：‘与阻却事由无关，但却属于正当防卫的，是有关防卫过当的特殊规则，即由于惶惑、害怕或者恐惧而防卫过当的，不受刑罚处罚。这只涉及到纯粹的免责理由。该规则只适用于法律列举出的几种微弱情绪，而不适用于激怒、复仇等强烈的情感。’”
果然是参考，只能给人们参考，因为这结论根本不可靠。最大的问题是容易把国内真正没学懂法学的人弄?骸?br>
第一、在中国，遇有正当防卫的案件，只能执行《刑法》第20条，不能执行冈特.施特拉藤韦特《刑法总论》。换句话说，不能用外国人写的刑法法理学著作代替中国的刑事法律。
第二、刑法第20条全部都在讲正当防卫。第一款界定正当防卫的条件。第二款讲防卫过当仍属于正当防卫的范畴，就是说，在正当防卫时有一部分行动超出了必要的限度，超出部分为防卫过当，但一定是在正当防卫成立的前提下才能构成防卫过当。若正当防卫不成立，那就是群殴或是主动攻击别人，不适用《刑法》20条。正因为是这样，第二款才明文规定防卫过当应当负刑事责任时，“应当减轻或者免除处罚。”第三款讲特殊防卫仍属正当防卫，此时的话语讲得非常明白，遇有第三款所列之特殊情况时受害人即使造成加害人伤亡亦不负刑事责任，不属于防卫过当。在适用法律时这三款内容应当联系在一起，不应当如用古代那个外科医生一样用锯箭法锯掉一半。
换言之，正当防卫内涵已经由第一款讲明，其外延则由一般正当防卫、防卫过当和特殊防卫这三种类型构成。一般正当防卫仅是造成不法侵害人损害（由第一款涵盖其外延），防卫过当是正当防卫超过必要的限度造成重大损害，而特殊防卫则是造成不法侵害人伤亡。
所以，正当防卫，防卫过当，特殊防卫，当邓玉娇这个弱女子遇到紧急情况，从来都是善良温顺的她如何能在瞬间把正义与非正义分得清楚？她有时间作这个思考吗？她是在把邓贵大击翻在地之后又不停在用刀剌他吗？如何界定这个瞬间发生的正当防卫与防卫过当？
Protagoras 所谓“由于惶惑、害怕或者恐惧而防卫过当的，不受刑罚处罚”，是属于定罪不处罚，还是不定罪不处罚，我们不得而知，希望Protagoras君能够指点迷津。
“防卫过当的特殊规则……只适用于法律列举出的几种微弱情绪，而不适用于激怒、复仇等强烈的情感”，对应我国的《刑法》第20条的哪些内容，我们不得而知，可知指点迷津？
紧接着，Protagoras为我们诠释他的外国刑法理论：“ 正当防卫可以区分为（1）阻却（即消除）罪责的防卫与（2）免除（即宽宥）的过当防卫，法律规定的无限防卫属于前者；进一步必然还存在（3）不能免除（但仍可适度宽宥处罚尺度）的过当防卫。
在这种语境上，我们可以明显地看到两种正当防卫概念：
一、属于第（1）情况的正当防卫，其余则对应为过当防卫
二、属于（1）（2）（3）情况的正当防卫，即基于客观存在防卫情景的或可阻却定罪、或可免除罪责、或可宽宥定罚的防卫。在这个概念上，过当防卫不是其矛盾概念，而是其种概念。
概言之，“正当防卫”一词（注意是语词），可以表达两个不同的概念：正当无罪防卫，正当条件防卫（条件正当，防卫可能正当、可能过当）。”
我硬着头皮读了几遍Protagoras的这番话，我真的不懂Protagoras所说的刑法了，这段话给人的感觉就是云山雾罩。我很怀疑这段话的译者有没有把外国作者的意思弄明白。也很怀疑视外国作家“金玉良言”为圭臬的中国法学家们是否搞清楚了没有外国人的思维，是否搞清楚了没有外国的月亮是不是比中国的圆？很怀疑这是在讲中国，还是外国？
在中国，研究中国条件下的正当防卫，要用中国的语境，中国的法律，不要用外国的语境，外国的法律。这是在中国从事法律研究的基本出发点。外国的法理是与外国相对应的，拿它来解释中国的法律，难免不会牛头不对马嘴。Protagoras虽然如新月一样，很热心地给我介绍书读，并且很负责任地教训我们没有学好刑法，好像我们是一张白纸，但他其实是多余的思维了。其实，能够获得教训别人的资格，应当首先明白别人在讲什么，要与别人的概念对上频道，不要说到两岔。
关于正当防卫，Protagoras给我们开出了这样的清单：“正当防卫可以区分为（1）阻却（即消除）罪责的防卫，（2）免除（即宽宥）的过当防卫，（3）不能免除（但仍可适度宽宥处罚尺度）的过当防卫……概言之，‘正当防卫’一词（注意是语词），可以表达两个不同的概念：正当无罪防卫，正当条件防卫（条件正当，防卫可能正当、可能过当）”。这哪里是清单，简直是一本糊涂帐。我们不得不向Protagoras请教，你这分类是依据中国的法律，还是那个外国教授？你讲的这几个概念之间是什么关系？哪个是种概念，哪个是属概念，种概念的外延相加是不是等于属概念的外延？每个概念具体是含义？
我们还得向Protagoras君请教，你的正当防卫理念是讲中国的刑法20条吗？如果是，法律已经规定得十分清楚，还需要你来新的解释吗？如果不是，能够用外国的理论来代替中国的刑法吗？
最后，Protagoras君用传神之笔为我们点化出【刑法第20条的关键】：“刑法20条的关键……并非无限防卫权……邓玉娇行为最复杂的因素在于“惶惑、害怕或者恐惧”与“激怒、复仇”情绪难以区别……依据无罪推定法理……在侵害与防卫的复杂暧昧情况下，法律只能偏向防卫人……公民，请你不要选错了法律角色。”
可能我们是悟性太低，如果我们是没有学过几年法学和法律，仅仅读《刑法》20条，可能我们不明白法律的含义。一旦我们被强拉去听专家们布道，可能就越发糊涂了。从Protagoras的叙述来看，我无论如何也不明白他所说的《刑法》第20的关键是什么。
我同意Protagoras君“刑法20条的关键……并非无限防卫权”，但一定是包括无限防卫权在内的正当防卫这个大的范畴。
难道《刑法》20条的关键是“邓玉娇行为最复杂的因素在于‘惶惑、害怕或者恐惧’‘与‘激怒、复仇’情绪难以区别”？中华人民共和国《刑法》而不是法理，也不是冈特.施特拉藤韦特所在国家的法律和法理，有这样的规定吗？
“依据无罪推定法理”，这话出自Protagoras君之口，我为之称赞，但又为之惋惜。称赞的是他造成无罪推定这一重要刑法原则，实际上也是刑法的大的规范。惋惜的是他把这理解为法理。
无罪推定，又可称为无罪类推（与有罪类推相对应），简单地说是指任何人在未经证实和判决有罪之前，应视其无罪。无罪推定所强调的是对被告人所指控的罪行，必须有充分、确凿、有效的证据，如果审判中不能证明其有罪，就应推定其无罪。
众所周知，无罪推定最早是在启蒙运动中被作为一项思想原则提出来的。1764年7月，意大利刑法学家贝卡利亚在其名著《论犯罪与刑罚》中，抨击了残酷的刑讯逼供和有罪推定，提出了无罪推定的理论构想：“在法官判决之前，一个人是不能被称为罪犯的。只要还不能断定他已经侵犯了给予他公共保护的契约，社会就不能取消对他的公共保护。” 无罪推定是一种典型的直接推定，无须基础事实即可证明无罪这一推定事实的存在。换言之，证明被告犯罪的责任由控诉一方承担，被告人不负证明自己无罪的义务。在这个阶段，可以说，无罪推定是一个法理。
无罪推定原则是现代法治国家刑事司法通行的一项重要原则，是国际公约确认和保护的一项基本人权，也是联合国在刑事司法领域制定和推行的最低限度标准之一。1948年无罪推定原则在联合国大会通过的《世界人权宣言》这一联合国文件中被首次得以确认。该宣言第11条（一）规定：“凡受刑事控告者，在未经获得辩护上所需的一切保证的公开审判而依法证实有罪以前，有权被视为无罪。” 1966年联合国大会通过的《公民权利和政治权利国际公约》第14条第2款规定：“凡受刑事控告者，在未依法证实有罪之前，应有权被视为无罪。”《欧洲人权公约》第6条第2项规定，任何被指控实施犯罪的人在依法被证明有罪之前应被假定为无罪。我国参加制定的《联合国少年司法最低限度标准规则》也规定了此原则。
无罪推定这一原则对于保障被告人的诉讼权利、诉讼地位发挥了巨大的作用。因此，《美国联邦宪法》第5条、《加拿大宪法》第11条、法国2000年最新修改的刑事诉讼法典以及《俄罗斯联邦宪法》第2 章第40条等世界上大多数国家都将其作为一条重要的法治原则规定于宪法中。
