卫生部关于印发《卫生部职业卫生技术服务机构资质审定工作程序》等文件的通知

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四川省内江市人民政府办公室


内江市人民政府办公室关于印发内江市建筑节能管理暂行办法的通知

［内府办发〔2006〕99号］


各县（区）人民政府，市级各部门：
《内江市建筑节能管理暂行办法》已经内江市五届人民政府第36次常务会议讨论通过，现印发给你们，并就贯彻执行有关事项提出如下要求：
一、提高认识，增强工作紧迫感。推广节能建筑不仅是保护耕地和节约能源的迫切需要，也是改善建筑功能、提高资源利用效率和保护环境的重要措施。省政府要求，从2005年12月2日起，全省在城镇规划区范围新建建筑应严格执行国家已颁布的建筑节能设计标准，并提高新型节能材料的生产和应用比例，确保2010年全省新建建筑节能率达到50％。目前我市建筑节能新材料、新技术的研究和实践以及建筑节能工作进展缓慢，建筑节能率很低，墙体材料单一，能源消耗较大。对此，各级各部门要从转变经济增长方式、调整经济结构、建设节约型社会的高度，充分认识节能建筑工作的重要性和紧迫性,加快推广节能建筑步伐。
二、加强引导，明确职责。各县（区）人民政府要加强政策引导，积极协调各方关系。市规划和建设局负责全市行政区域内民用建筑节能的监督管理工作；各县规划和建设局、两区建设局负责本行政区域内民用建筑节能的监督管理工作。市发改委、内江质量技术监督局等部门要按照国家和省的有关规定和各自的职责，密切配合，加强对新型节能材料生产、流通、应用以及推广节能建筑工作的监督管理。市规划和建设局要进一步明确和细化工程建设活动中各责任主体在建筑节能工作中的职责，并建立必要的公示制度，确保建设活动的各个阶段公开透明，充分置于社会的监督之下。各有关职能部门应在项目立项、可行性研究、规划、设计、施工、监理、竣工验收和备案等环节中，依据法律法规和工程建设强制性标准，加强对建筑节能的监管，确保国家和省节能标准规范的落实。各级建设行政主管部门要加强对建筑节能设计标准实施情况的日常监督检查，发现问题及时纠正和处理，对不执行或擅自降低建筑节能设计标准的单位，要依据有关法律法规规定进行处罚。
三、加强节能型墙体材料的研发力度，正确处理强制推广节能建筑与发展新型墙体材料的关系。各县（区）人民政府和有关部门要支持新型墙体材料及节能建筑技术的开发和应用示范，组织引进、消化、吸收先进技术，研究、开发科技含量高、利废效果好、节能效果显著的优质新型墙体材料的生产技术与装备，提高墙体材料革新和节能建筑的技术水平。坚持立足现有成熟技术进行多层次技术改造，抓紧对墙体材料生产企业进行不同层次的技术改造。
四、加大宣传培训力度，营造良好社会氛围。各有关部门要充分利用电视、广播、报刊等新闻媒体，广泛开展宣传活动和建筑节能科普知识教育，努力营造良好的节能氛围，提高全民建筑节能意识，为建筑节能工作创造条件。各级建设行政主管部门要加强对设计、施工、监理、施工图审查、质量监督等专业技术人员和管理人员的建筑节能知识技术培训，使技术和管理人员都能熟悉和掌握节能设计标准，并在实施中得到落实。

附件：《内江市建筑节能管理暂行办法》


二〇〇六年九月二十日




内江市建筑节能管理暂行办法

第一条 为加强我市建筑节能管理，降低建筑物使用能耗，提高能源使用效率，改善环境质量，促进经济和社会可持续发展。根据《中华人民共和国节约能源法》、《中华人民共和国建筑法》、国务院《建设工程质量管理条例》及建设部《民用建筑节能管理规定》等有关法律、法规、规章，结合内江市的实际情况，制定本办法。
第二条 本市行政区域内除农村自建住宅外，新建、改建、扩建的城镇公共建筑、居住建筑（以下统称建筑物）的建筑节能相关管理活动，均适用本办法。本办法实施前未达到建筑节能标准的既有建筑,应逐步实施建筑节能改造。
第三条 本办法所称建筑节能，是指在建筑的规划、设计、施工、安装和使用过程中，按照有关建筑节能的国家、行业和地方标准（以下统称建筑节能标准），通过采用新型墙体材料对建筑物围护结构采取隔热保温措施；选用节能型用能系统，提高采暖、制冷、照明、通风、给排水和通道系统的运行效率；以及利用可再生能源，在保证建筑物使用功能和室内热环境质量的前提下，降低建筑能源消耗，合理、有效地利用能源的活动。
第四条 内江市规划和建设局负责本市行政区域内建筑节能的监督管理工作，直接管理市城区范围内的建筑节能管理工作。各县（区）建设行政主管部门依据本办法，负责本辖区内建筑节能的监督管理工作。
凡国家投资的项目、重点工程建设项目应进行固定资产投资项目节能评估，其可行性研究报告内容应当包括建筑节能篇（章）的专题论证。规划行政管理部门审查的建筑工程项目规划方案，应当含有建筑节能内容。质量技术监督行政管理部门应加强对建筑节能产品的质量监督管理。
第五条 建筑节能的执行标准按照国家建设部颁发的《民用建筑节能设计标准》（JGJ26-95）、《夏热冬冷地区居住建筑节能设计标准》（JGJ134-2001）、《公共建筑节能设计标准》(GB50189-2005)以及《四川省夏热冬冷地区居住建筑节能设计标准》（DB51/T5027-2002)等标准执行，同时鼓励采用建筑节能推荐性标准。
第六条 各级建设行政主管部门应采取多种方式加强建筑节能的宣传,增强公众的建筑节能意识，逐步形成和建立社会监督机制。各级建设行政主管部门应当会同本级有关部门编制建筑节能专项规划并组织实施。
各级规划管理部门在编制城乡规划时，应充分考虑能源、资源的综合利用和节约，结合当地的地形、气候条件，对城镇布局、功能区设置、建筑特征、基础设施配置的影响进行研究论证。
第七条 鼓励开展建筑节能领域的科学研究和技术开发,大力推广应用节能型的建筑、结构、材料、用能设备和附属设施及相应的施工工艺、应用技术、管理技术，促进可再生能源的开发利用。重点推广应用：
(一)新型节能墙体和屋面的保温、隔热技术与材料;
(二)节能门窗的保温隔热和密闭技术;
(三)空调制冷节能技术与产品;
(四)建筑照明节能技术与产品;
(五)自然能源（太阳能等）、清洁能源（沼气、工业废料综合利用）等可再生能源应用技术及设备;
(六) 其他技术成熟、效果显著的节能技术和节能管理技术。
第八条 建设单位要遵守国家节约能源和保护环境的有关法律法规，按照相应的建筑节能设计标准和技术要求进行工程项目的规划、设计、建设、竣工验收。并将工程的节能验收报告报建设行政主管部门备案。
建设单位（业主）要把实施建筑节能标准作为工程建设的基本要求。不得明示或暗示勘察设计、施工等企业违反建筑节能强制性标准；不得明示或暗示有关单位使用不符合建筑节能标准的各种材料设备；报送施工图审查的设计文件和图纸等，必须包括建筑节能的内容并符合有关标准，不得擅自变更经过审查的设计文件。
　 房地产开发企业要将所售商品住房的结构形式及其节能措施、围护结构、保温隔热性能指标等基本信息载入《住宅使用说明书》。
第九条 勘察设计单位要遵循建筑节能法规、节能设计标准和有关节能要求，严格按照建筑节能设计标准和要求进行设计，要把节能设计落实到给排水、建筑热工、结构性能和机电设备各个专业，不符合节能标准的设计为不合格设计。
第十条 施工图审查机构要将施工图设计是否满足国家、省、市关于建筑节能设计标准中的强制性条文和当地的强制性标准的规定，作为一项重要的审查内容。审查合格的工程项目，应在项目受管辖的建设行政主管部门进行告知性备案，并由其发给统一格式的《民用建筑节能设计审查备案登记表》。对不符合建筑节能强制性标准的，施工图审查机构不得颁发施工图审查合格书。
第十一条 施工企业必须按照经审查合格的施工图认真、精心地组织施工，不得擅自变更设计图纸，降低建筑节能标准；要严格材料和设备的采购、进场检验和见证取样送检制度。对进入施工现场的建筑材料、构配件和设备，依据国家、省制定的有关节能标准进行复验。
第十二条 监理单位要严格执行《建设工程监理规范》，编制工程项目监理规划时必须制定符合建筑节能标准的“监理实施细则”，落实具体措施确保节能标准的贯彻执行，对不符合建筑节能标准的行为要坚决制止。工程竣工验收阶段应在“工程质量评估报告”中明确建筑节能标准的实施情况。
第十三条 工程质量监督机构应结合平时的巡查或抽查的方式，在日常的监督工作中加强对建筑节能的监督检查，重点监督建设各方责任主体在建筑节能中的法定责任和行为以及工程实体有关建筑节能强制性标准的落实情况。工程质量检测单位应当按照有关建筑节能检测规程进行检测，不得出具虚假检测报告。
第十四条 各级建设行政主管部门要加强在建筑节能工作中的监督管理职能，在办理施工图审查备案时，必须以建筑节能审查的内容及结论作为备案的必备条件。对于违反规定不进行建筑节能审查，或审查中弄虚作假不按照节能标准的要求进行严格审查的施工图审查机构也要按照《房屋建筑和市政基础设施工程施工图设计文件审查管理办法》（建设部令第134号）第二十三条、第二十四条的规定予以处罚。
各级建设行政主管部门在建筑节能重要部位的专项检查过程中，对不符合建筑节能要求的工程项目要提出相应的改进意见。对达不到整改要求的工程项目要依照建设部《实施工程建设强制性标准监督规定》（建设部令第81号）的规定予以相应的处罚。
第十五条 各级建设行政主管部门对于施工图设计文件审查不合格而擅自实施的项目，除对建设各方责任主体行为作为不良行为记录外，按照《建设工程质量管理条例》第五十六条的规定给予处罚；对于勘察设计、施工、监理企业不按照节能标准设计、或者不按照节能设计进行施工、或者未履行建筑节能监理职责的，分别按照《建设工程勘察设计管理条例》第四十条、《建设工程质量管理条例》第六十三条、第六十四条、第六十七条、第七十四条等规定给予处罚。
第十六条 建设单位（业主）在组织工程项目竣工验收时，应同时对建筑节能的实施情况予以验收。设计、施工、监理单位应对建筑节能标准的落实情况作为主要的验收内容之一进行评价；工程质量监督部门应在监督报告中就建筑节能标准的监督情况予以书面的评价。建设单位（业主）在向建设行政主管部门提交竣工验收备案的报告中应根据项目《民用建筑节能设计审查备案登记表》注明建筑节能的实施内容。凡未进行建筑节能设计和未按照设计要求落实节能措施的工程一律不得予以竣工验收备案。
第十七条 建设单位（业主）在对民用商品住宅进行销售时应在使用说明书中注明对建筑物围护结构、用能系统和可再生能源利用系统的状况以及相应保护要求；应明确提出住户在对房屋进行装修时对已有的节能设施应该采取的必要保护措施。
第十八条 建筑物所有权人或者使用者应当按照国家、省、市的建筑节能规定和要求，对建筑物进行日常维护，避免或者防止损坏相关的围护结构和用能系统。发现建筑物围护结构或者用能系统达不到建筑节能标准要求的，应当及时通知原施工单位或者有资质的施工队伍进行维修、修复或者更换。
第十九条 本办法由内江市规划和建设局负责解释。
第二十条 本办法自发布之日起执行。


贩卖毒品犯罪的连续性分析

07法硕 刘红军 学号:K200702158


摘要：贩卖毒品罪常常以多次实施为表现形式，究竟成立单纯一罪还是连续关系的包括一罪，在理论和实务上仍有待澄清。连续犯的一般理论确立了认定连续关系的基本条件，具体到贩卖毒品罪连续关系的认定中，还需要考虑所贩卖的毒品是否种类相同、行为方式是否相同等因素。另外，贩卖毒品行为人先后实施的帮助行为和实行行为之间不能成立连续关系。
关键词：贩卖毒品罪；单纯一罪；连续关系；行为类型
　
　　贩卖毒品罪作为一种牟利性犯罪行为，常常以多次实施为表现形式，其罪数的认定则显得非常重要。具体而言，贩卖毒品罪的连续关系在实践中主要有以下几种情形有待商榷。第一种情形：一次购入多量之毒品，再分多次卖出，系单纯一罪还是连续犯？第二种情形：多次贩卖毒品，且毒品种类一样？第三种情形：多次贩卖毒品，但是种类不同？第四种情形：多次毒品犯罪，其中既有贩卖、又有持有、还有走私等行为，如何定罪？我国理论界对这些问题研究不多，有必要在连续犯一般理论的基础上，结合贩卖毒品罪的具体情况深入研究。
　　
　　一、连续犯的一般理论
　　
　　日本学者川端博指出：“所谓连续犯，指场所上、时间上不接近，相当于同一构成要件的行为在场所上、时间上被连续实施，这些行为基于指向同一法益侵害的一个故意的情况，包括也被认为一罪。”〔1〕(P780-781)连续犯作为一种包括的一罪，旨在解决这样一种情形的罪数问题，即数个犯罪行为，前后连续，且犯同一之罪名，则其行为相同或类似，主观上又出于同一故意的话。这类行为如果定数罪而数罪并罚，似乎有悖于法感情，因为其与通常的复数犯罪，有比较明显的区别，因此各国在理论上或立法上通常把连续犯作为一罪论处。但是，连续犯本身在理论建构上存在着很大的争议。如我国台湾地区学者柯耀程指出：“其中争议最大，且迄今仍无定论者，当推连续关系，其不但在概念的结构上，充满矛盾，因为连续关系形成的内涵为独立之复数行为，此种复数结构要以任何行为单数加以说明，的确有相当困难的情形存在；再者，刑法‘犯罪’的概念，主要系针对行为而言，诚如李斯特（FranzvonLiszt）所言，复数的独立行为所产生者，在刑法上必定为复数之犯罪。既为复数的犯罪，何以可将之‘拟制’为一罪？此外如从法律效果上加以观察，一个行为人所犯数罪，不论系以实质竞合或是连续关系加以处理，最终仍仅执行一刑而已，所不同者，乃在于刑的形成过程有所不同。”〔2〕（P299）但是，关于连续犯本身还存在诸多难以解释的理论困境。比如，一个人先后实施了一个盗窃行为和一个诈骗行为，则势必数罪并罚；然该行为人先后实施了两个盗窃行为，则只能做连续犯定性，以一个罪定罪处罚，很难说是合理的。尽管如此，出于诉讼便利和实际效果差别不大等原因，各国一般都肯定了连续犯在立法或理论上的正当性，只不过在连续犯的成立条件和范围上不尽相同。
　　德国学者耶赛克认为连续犯的成立需要具备三个条件：行为方式的同种性在客观上是必须的；具体的行为还必须侵害相同的法益；对界定连续行为起决定作用的是故意的单一性〔3〕(P870-871)。日本学者山中敬一认为，连续犯的成立要件包括四个条件：构成要件的同一性、行为的连续性、法益的同一性、犯意的继续性〔1〕(P781)。我国台湾地区学者柯耀程把连续犯的成立要件区分为两类：客观要件应该具备结构性的三个条件，即行为形式的一致性、行为间的连续性、结果的一致性关系；主观要件则为各行为间故意的一致性〔2〕(P323-324)。具体而言：
　　
　　（一）犯罪形式同类性
　　连续犯的行为，必须要求有同种或类似的行为而连续进行，如何理解“同种”和“类似”呢？这仍然成为问题。其实，同种这样的表述本身就是一种价值上的拟制，很难说有一个准确而清晰的标准。耶赛克指出：“属于这种情况的有，相同的标准是以被具体的行为所违反的刑法规定为基础的，从本质上看行为过程具有相同的外在和内在特征。”〔3〕(P870)如基本犯罪构成要件行为和加重犯罪构成要件行为可以认为具有犯罪形式上的同类性，因为二者在构成要件的基本要素上是完全一致的，只是由于具有不同的身份等加重减轻情节。此外，需要注意的是多数事实上的行为成立一个实行行为，虽然在形式上继续实行，具有了连续行为的外观，但是诸事实行为之间缺乏独立的性质，所以不能说具备了多个同类的行为。德国学者Maiwald从判例的分析，以及融入规范的观点，得出了三种可能成为单一行为而非连续的同类行为的情况Maiwald分为三类：其一，所谓反复的构成要件实现，即在实现一个整体犯罪的过程中，所有个别行为乃形成一个单一行为。因为这种事实情状中，每一个个别行为均为一个构成要件该当的行为，而就整个事件历程观察，具有完整性关系，所以将其视为单一行为。简而言之，该当一个构成要件的行为，始终都只被认定为单一行为。雅科布斯也指出，一个构成要件该当的行为，始终都只有一个，且只有一个法规的侵害。如一拳打伤人，本来就足以成立伤害罪的构成要件，然而反复实施拳打脚踢，仍旧只成立一个伤害行为。Maiwald对于这种反复构成要件实现的行为判定基准置于一致性的行为认知，并辅以法益导向之考量，以及行为人罪责内涵的思考，如就个别行为的具体状况观察，足以揭露出行为人一致性的心理状况，则行为人单数即可成立。其二，逐次构成要件实现，即行为人对于一定之结果，以逐步达成的方式实现。如大搬家的窃盗方式，一次又一次地将东西搬空，虽然从个别行为观察，似乎有多次的行为存在，但个别的行为并非独立，而是整合建构成一完整行为。其三，同时的构成要件实现，即一个行为在实现一个构成要件的同时，同时更实现其他构成要件，此时被实现的构成要件数，并非决定行为数的基准，其判断标准必须从客观的事实情状上寻找，主要的是在事实上判断行为是否同一，亦即同时被实现的构成要件是否系由同一行为所致，从而观察所实现构成要件间的重叠部分之行为是否同一，Maiwald认为同时构成要件实现的行为，必须至少具备部分同一时，方得成立，亦即行为具备有所谓“双重类型性”时，方能视为单一行为。参见柯耀程：《变动中的刑法思想》，中国政法大学出版社2003年版，第276-277页。。这些行为之所以不是连续的同类行为，乃因为在规范上，法的目的性不将其视为一个个单独的实行行为。如以多次投毒杀害他人的故意，每天投以少量毒品，数天后发生杀人的结果。就是由于这些事实行为如果都单独作为一个实行行为的话，则可能成立多个杀人行为，而人的生命是一种一身专属法益，多次评价似乎不妥。　　（二）行为的连续性
　　行为具有连续性是指各行为之间应该具备实施违反形式时间与空间的相关性。而时间、空间上的连续性则是一个非常模糊的标准，并非一个固定绝对的概念。判断连续性的成立，需要结合不同犯罪的罪质、行为方式等全面的情况。倘若能够认为是在同一机会内触犯同类或同一罪名的数个行为，即从时间及场所的接近、方法的类似、机会的同一、意思的继续及其他各行为间的密切关系来看，属于一个整体上的一个行为，则可以理解为连续性。但是，日本最高法院的判决也指出，即使是时间、场所接近，在行为人的各行为不能被看成是一个人格态度的表现时，也不能认为是一罪。如被告人误认为被害人是熊，用猎枪射击两次，命中下腹部，使被害人身负濒临死亡的重伤，被告人发现自己误射后，又用猎枪射击一次，命中胸部，致被害人当场死亡。对此事案，判例认为是业务上过失伤害和杀人罪的并合罪。
　　
　　
　　（三）法益侵害的相同性
　　德国刑事立法上没有明确规定连续犯，在司法实践和理论上的通说则把法益侵害的相同性根据法益的种类进行区分。像生命、身体、自由、名誉、贞操的自由等那样的专属一身的法益，根据所侵害的个数决定犯罪的数目。因为这些法益涉及最高的个人法益，具体的行为人如果是针对不同的法益享有人，应排除连续行为的成立〔3〕(P870)。日本刑法也持与德国刑法相似的观点。如日本学者野村稔认为：“与此相对，不是专属一身的法益的场合下，即使是复数的法益被侵害了也还是成立一罪。例如，侵入某人的住宅行窃的时候，其中包含有不同所有者的财物的场合，虽然对所有权的侵害是复数，但是只要是由于同一个盗窃行为，就只成立一个盗窃罪。”〔5〕(P451-452)我国刑法理论的通说和司法实务界并没有依据法益的不同属性来区分，而是对于属于同一罪名的连续行为，无论其侵害的法益是否为专属一身的法益还是财产等非专属法益，均可以成立连续犯。
　　
　　（四）各行为间故意的一致性
　　关于各行为间故意的一致性的认定，理论界有三种学说。德国理论界和实务上均认为，连续关系的成立，其主观要件需要具备连续行为的整体故意。整体故意的内容需要涵盖所有行为的形式、时间、地点、行为手段、行为客体及目的。整体故意历经了三个阶段的发展，最新的理论一般认为，整体故意即使在原始计划之行为全数完成前，在扩张其犯意，亦可成立整体故意。第二种观点即概括故意，指行为人在行为时并未设立明确目标，而结果所实现的目标，亦为其本意。第三种观点为连续故意，连续故意所认定的标准，乃在个别行为决意足以形成一个持续的心理线，即可确立连续行为主观要件之要求〔2〕(P325-328)。我国刑法理论界的通说认为，连续意图确定与否，主要指行为人对即将实施的一系列犯罪行为的连续性程度，以及具体犯罪的对象、结果、时空条件、方法、次数等因素认识的确定程度，而并非指行为人是否具有对犯罪行为连续性的认识，以及是否具有追求犯罪行为连续进行状态实际发生的心理态度及此种心理态度是否确定〔6〕(P575)。比较上述多种观点，其争议的核心在于是否应该以更宽泛的标准确立连续犯的主观故意上的连续性呢？从德国理论界的发展来看，连续犯的整体故意标准日趋松弛和客观，这说明追求诉讼便利和诉讼经济的法的目的性和对于法官恣意自由裁量权的警惕在认定连续关系的故意中起到了重要作用。
　　
　　二、贩卖毒品罪中连续关系的具体认定
　　
　　对连续犯的一般理论有所了解后，对于贩卖毒品罪相关的连续关系认定则必须在一般理论的基础之上，具体分析。
　　
　　（一）一次购入多量之毒品，再分多次卖出情形的认定
　　此种情形在贩卖毒品罪中较为常见，我国台湾地区实务界对此的认定形成了两种相对的学说〔7〕(P180-181)。第一种观点认为，应该成立单纯一罪。其理由为：一次购入多量之毒品，在未卖出之前，罪已经成立。其后分次卖出之行为，属于行为之继续，故应该成立单纯一罪我国台湾地区的这种观点的理论基础为：贩卖行为并不以贩入之后、复行卖出为构成要件，只须以营利为目的，将毒品或麻醉药品购入或卖出，有一于此，其犯罪即已完成。但是，这种对于贩卖行为的宽泛理解并不符合刑法解释的原则，也有悖于刑法谦抑性精神。因此，我国台湾地区理论界也多不认同此说，司法界也有部分判例或解释不认同这种理论基础。本书所界定的“贩卖”的实行行为并不包括以贩卖为目的的购买行为或者说以营利为目的的购买行为，而只包括转让毒品与他人的行为。。另一种观点则认为成立连续犯。其理由为：尽管贩卖不以贩入之后再次卖出为构成要件，但贩卖毒品罪的成立，应该包含贩入、卖出及贩入后复行卖出三种，故购入后分次于第一次卖出时，仍只成立一个贩卖毒品罪，其后的各次分卖行为与贩卖的构成要件相当，如果基于概括的故意而为之的话，则应该成立连续犯。笔者认为，贩卖毒品的实行行为应该是转让毒品与他人的行为，那么，为了贩卖而购入多量毒品行为还不能说是贩卖毒品的实行行为，自然也谈不上贩卖毒品罪的完成，而必须要在第一次将毒品转让与他人或者卖出后方可谓符合了一个贩卖毒品行为的基本构成要件。那么，其后的每次转让毒品行为均符合贩卖毒品罪的构成要件，也即是说转让了几次毒品就成立几个贩卖毒品行为。另外，行为人主观上是出于概括的贩卖故意而连续实施多次的贩卖行为，自然成立贩卖毒品罪的连续犯。 　
（二）多次贩卖毒品，且毒品种类相同
　　毒品的种类相同的话，在规范的认识角度，多次贩卖毒品的行为都可以理解为对于同一法益——人民健康的侵害，其人格态度也可以被看作是对于人民健康受到危险的一种放任，能够作为一个犯罪进行评价，即成立连续犯。日本最高法院曾做出一个相关的判例，肯定了这种情形成立连续犯。该案例案情为：某医生对同一麻药中毒者，以治疗疾病之外的目的，在某年9月至次年1月之间，隔几日给一次盐酸麻醉药，共计38次，每次给0.1克至0.2克，合计给与了5.75克。对此行为，判例认为是包括地相当于麻药取缔法第27条第3项、第65条第1项之罪的一罪〔4〕(P417)。　　
（三）多次贩卖毒品，但毒品种类不同
　　毒品是一个类概念，也是一个规范概念。不同种类的毒品具有不同的毒害性，对于社会不特定多数人的健康的危险不能说在程度上是相同的。正是基于此原因，我国刑法才在刑法中规定了贩卖不同种类毒品的不同刑罚配置。虽然贩卖各种毒品都对于刑法所保护的法益——人民健康造成了迫在的威胁，产生刑法所不能容忍的抽象危险，但是连续犯在客观上要求的是具有犯罪形式的同类性。犯罪的同类性既可以作宽泛的理解，如罪质相同的同一罪名；也可以作严格限缩的理解，如认为连续犯所触犯之数罪名，其构成犯罪之各要素，彼此皆须完全相同，而非只是各罪名的构成要件相同而已〔8〕(P255)。无论是采用宽泛还是限缩的观点，首先要解决的问题是，贩卖海洛因与贩卖咖啡因能否说是构成要件相同呢？
　　笔者认为，咖啡因与海洛因虽然都属于毒品这样一个类概念，但是其性质和危害程度并不相同。如果把“毒品”作为贩卖毒品罪种的最低或最具体层面的构成要件要素的话，那么海洛因与咖啡因之间的区别就像杀人罪中受害人是张三还是李四的区别一样。问题是杀人罪中，受害人是张三还是李四都不影响法定刑的配置，刑法设置法定刑时并不考虑受害人是张三还是李四，只是把这种区分作为酌定的量刑情节。相对的是，在贩卖毒品罪中，贩卖海洛因与贩卖咖啡因二者间却设置了不同的法定刑，而不同法定刑的设置正是考虑到了毒品具体种类的不同。从这个意义上讲，刑法设置法定刑时是在评价不同的社会危害性而做出的不同设置，此时折射出社会危害性的构成要件是一种一般的、抽象的行为类型，那么在立法者看来，作为抽象、一般的构成要件行为类型的社会危害性是固定的，只有在符合该行为类型的具体事实进入刑法视野后，如何在法定刑幅度以内选择宣告刑时才分析该具体事实的具体危害性大小、人身危险性大小。但是，作为法定刑设置前提的抽象的行为类型——构成要件则是法律所拟制的，是一个确定的社会危害性程度。因此，既然刑法把贩卖海洛因与贩卖咖啡因拟制成不同社会危害程度的行为类型，并因此根据其毒品种类的不同设置了不同的法定刑，能够说还是同一个构成要件吗？
　　倘若沿着上述的结论出发的话，贩卖海洛因与贩卖咖啡因则应该是两个不同的构成要件，两种不同的行为类型我国台湾地区刑法理论中也有支持这种观点的，但是似乎并未形成通说。如在对一个连续多次吸食吗啡和海洛因的被告人的判决过程中，曾经有两种相对的意见。该案案情为：某甲染上毒瘾，遂基于概括之犯意，连续多次或吸食吗啡或吸食海洛因以解瘾。第一种观点把吸食毒品罪的最具体的构成要件视为“吸食毒品”，自然把吗啡和海洛因都视为刑法所称之“毒品”。那么无论是吸食吗啡还是吸食海洛因均符合“吸食毒品”这个构成要件，不承认“吸食海洛因”与“吸食吗啡”是两个独立的构成要件。第二种观点则认为，吗啡与海洛因的种类不同，行为客体也不同，无法成立连续犯。台湾地区司法界大多持第一种观点。参见元照出版公司：《刑事特别法特别刑法篇》，元照出版公司2000年版，第194页。第二种观点虽然不是通说，但其前半部分则具有合理性，即承认“吸食海洛因”与“吸食吗啡”是两个独立的构成要件，故而认为毒品种类的不同会成立不同的构成要件。只是该说在认定连续犯时，机械地理解构成要件的相同性，并把这种构成要件在形式上的完全一致作为连续关系成立的前提。所以，该说否认了连续犯的成立。这是不妥当的。。但是，尽管贩卖咖啡因与贩卖海洛因的构成要件不同，也并不必然否定连续犯的成立。这取决于“同类性”的具体理解。笔者认为，对于同类性的理解，不应该拘泥于客观、形式上的理解构成要件，而应该站在刑法所追求的目的性基础上进行界定。连续犯本身就是为了诉讼经济和限制法官过大的自由裁量权而存在的，并非是一种机械的源于客观构成要件构造的推论。因此，“同类性”应该理解得更为宽泛一点，只要在罪质上具有相同的价值和罪名，则可肯定其同类性。是故，贩卖不同种类的毒品，虽然其社会危害程度可能有所不同，但是在本质上都是对于人民健康的侵害，且行为方式相同，可以成立连续犯。
　　
　　
　　（四）多次毒品犯罪，其中既有贩卖、又有持有、还有走私等行为
　　多次毒品犯罪，既有贩卖，又有持有，还有运输、走私等行为，能否成立连续犯呢？从构成要件的相同性角度来看，贩卖、运输、制造、走私毒品明显不属于同一构成要件。但是，如果从罪质及法益侵害的角度来衡量犯罪的同类性的话，则可以肯定连续犯的成立。如有学者指出：“近来实例认先后运输鸦片毒品，并贩卖鸦片毒品，及营利设所供认吸用者，成立连续犯，其说曰‘以概括之意思先后运输鸦片毒品，及贩卖鸦片毒品，并贩卖专供吸食鸦片及吸用毒品之器具，暨营利设所供人吸食鸦片毒品，均系连续数行为，侵害人民健康之公共法益，而犯同一性质之罪，应成立连续犯’（院字第二一八五号解释）。”〔8〕(P255)但是，这种关于连续犯成立所需的同类性要件的观点过于宽泛，几乎无法起到任何限制作用，过度扩大了连续犯的适用范围，有悖于社会大众的法感情和罪责原则。笔者认为，尽管不能拘泥于形式上的构成要件相同作为连续犯的成立前提，但也不能过于宽泛，而应该通过罪名和侵害法益及行为方式作为限制连续犯成立的条件。那么，贩卖、运输、制造等行为的客体和侵害法益虽然相同，但是行为方式并不相同，罪名也不一致。所以，不能认为可以成立连续犯。
　　
　　（五）行为人先后实施贩卖毒品罪的帮助行为和实行行为
　　有这样一个案例：某甲基于概括之犯意多次贩卖毒品予某乙，某日乙再度求购，甲适无毒品，乃以帮助贩卖之意，转介乙向丙购买，嗣后为警察查获。对甲应该如何处罚？第一种观点认为，甲应该论以连续贩卖毒品一罪，因为连续犯之概括故意包括自己实施之正犯犯意，与帮助他人实施之从犯犯意，因而甲自行多次贩卖与帮助丙贩卖一次之行为，仍在其概括犯意之内，仅应该论以连续贩卖毒品一罪。第二种观点认为，甲应以连续贩卖毒品和帮助贩卖毒品二罪，数罪并罚。因为连续犯之概括犯意，不包括正犯和帮助犯〔7〕(P185)。争议就是：行为人先后实施的帮助行为和实行行为能否成立连续犯？德国刑法理论及实务界均否定正犯与共犯得成立连续关系。而我国刑法则一般承认正犯与共犯行为可以承认连续关系。笔者认为，否定说是妥当的。因为，正犯的故意是将行为视为自己的行为，而共犯的故意则是将行为视为他人之行为，二者很难说是相同的。所以，行为人以连续的故意实施了贩卖毒品行为和帮助贩卖毒品行为，不应该成立连续犯，而应该数罪并罚。
　　
　　〔参考文献〕
　　〔1〕马克昌.比较刑法原理［M］.武汉：武汉大学出版社，2002.
　　〔2〕柯耀程.变动中的刑法思想［M］.北京：中国政法大学出版社，2003.
　　〔3〕［德］汉斯•海因里希•耶赛克、托马斯•魏根特.德国刑法教科书［M］.徐久生译.北京：中国法制出版社，2001.