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论证人的强制出庭及保护

一、证人出庭作证的必要性
要求证人出庭作证是证人证言的不可替代性特征决定的。
在证词形成阶段，证人面对侦查人员的询问，询问笔录中证言的真实性往往受到两个方面的影响。其一，从询问人角度出发。在实践中，侦查人员对此时的犯罪嫌疑人难免存在偏见，在询问中会使用一些引导性、暗示性的问题；再加上其急于定案的心理，可能会有选择性的记录证言，只将有罪证言记入笔录，而有意忽视无罪证言。其二，从证人角度出发。多数中间证人会存在一种“事不关己、高高挂起”的心态，对询问缺乏应有的重视；而对于与案件有利害关系的证人，又难免会有心理偏向，致使其不能提供准确的证言。基于书面证词可能产生的以上问题，法庭上对证人当庭质证就显得十分重要了。
在法庭询问阶段，当庭向证人质证可以较好的解决以上问题。首先，“当庭”的最大效果体现在对证人的心理影响上。对于作证态度不端正的证人，其书面证词可能因其怠慢心理或是利害关系而缺乏真实性，而然，在法庭这样一个严肃、神圣的场所，气氛和注视会对证人产生心理压力，迫使其认真的对待询问，提供真实的证言；对于故意制造伪证的证人，当庭质证更是能最大限度的对其施加心理压力，使虚假的证言露出破绽。另外，当庭询问能保证公开公正，这主要是作用于经诱导、暗示而得来的证言。庭审中的开放性询问能最大限度的避免误导和偏见，公正的法庭还能查清某些故意被侦查人员忽视的情况。
既然证人出庭作证如此重要，而我国司法实践中证人的出庭率却畸低，针对这一问题，本文提出强制证人出庭这一论题，并对证人保护工作提出一些意见和建议。

二、我国证人出庭的现状和法律缺陷
在我国，证人不出庭作证的现象相当普遍，出庭作证制度几乎名存实亡。要证人出庭作证是一项复杂的系统工程，不仅涉及“出庭”本身，还应包括证人出庭补偿、证人信息保密、证人后续保护等一系列问题。在证人出庭作证这一问题上，现行法律的规定尚没有形成系统、缺乏可操作性，难以在司法实践中解决实际问题。
我国的刑诉法中不乏关于证人出庭作证的相关规定。刑事诉讼法第48条规定：“凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。”第47条规定：“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方询问、质证，听取各方证人的证言并且经过查实以后，才能作为定案的依据。”这两条规定很严密，前一条规定了证人资格．后一条规定了证人必须到庭作证，并要接受询问和发问。但是刑事诉讼法第157条又规定：“对未到庭的证人的证言笔录、鉴定人的鉴定结论、勘验笔录和其他作为证据的文书，应当当庭宣读。”立法上一面规定了证人的出庭义务，另一方面又规定证人不出庭的证言经查证属实可以采纳，这种矛盾的立法是证人不出庭作证的立法漏洞，为司法实践中证人不出庭作证制造了借口。可见，我国的刑诉法在证人出庭作证这方面的规定自相矛盾、体系十分不完善；更为重要的是，我国刑诉法虽然规定了证人作证的义务，却没有规定证人若不作证应负有何种责任。一系列的立法缺陷加剧了实践中证人出庭的难度：对证人财产损失补偿措施的不完善使证人不愿出庭作证；对证人人身安全保护措施不力使证人不敢出庭作证。
要达到司法公正，运用一定强制性手段迫使证人出庭质证有其存在的基础和价值。

三、符合国情的强制出庭手段
转观国际社会，《公民权利和政治权利国际公约》规定：讯问或业已讯问对他不利的证人，并使对他有利的证人在与对他不利的证人相同的条件下出庭和受讯问。在英美国家，按照普通法的一般原则，任何一个具有证人资格的人都负有出庭作证的义务，如证人拒不出庭作证，他将被指控犯有藐视法庭罪。在德国和日本，经合法传唤而不到场的证人，可以处以罚款、拘留或拘传等处罚。
我国可以借鉴以上先进立法模式，制定一些强制性措施来保证证人出庭。既然刑诉法有“凡是知道案件情况的人，都有作证的义务”的规定，那么，对应当出庭作证而不出庭作证且无正当理由的证人所应受到的处罚措施也应做出明确规定。
第一，罚款、警告比较温和可行。当事人申请证人出庭作证，除法律另有规定的外，法院应当许可，由法院签发证人出庭通知书，依据职权向证人送达。在出庭通知书上记载证人应当于某个时间到法院出庭作证，无正当理由拒绝出庭将受到相应的处罚；如果证人收到法院的出庭作证通知书后，无正当理由拒绝出庭的，法院可以对其处以罚款或是警告。
第二，在被罚款或警告之后，证人如果仍然不出庭的，法院可以视证人拒绝出庭的严重程度对其采取拘传、拘留等措施，严重者可以考虑追究其刑事责任。这里需要指出的是，在证人保护制度没有建立健全之前，设立罪名在我国不宜操之过急。一方面，比起西方国家，中国社会“法律至上”的观念尚不够深入人心，一般人心中也不会认为维护法制正义是自己的责任。那么在证人出庭作证这一问题上，社会观念就和法律上的“强制性”产生了比较尖锐的矛盾；另一方面，中国法律对证人的保护十分不足。国家若不能给予证人最基本的安全保障，就不能强行要求证人以可能发生的人身危险来为国家司法买单。这是一种权利义务不对等，也是对人的基本权利的侵犯。所以，我认为，由于一旦设立相关罪名，将证人的不出庭作证与犯罪相挂钩，那是对证人相当严厉的要求和惩罚。出庭作证是为了国家司法工作服务，国家理应先帮助证人解除后顾之忧，下一步才谈得上用刑罚来强制证人出庭。
第三，完善证人拒证特权，免除某些证人的作证义务。在司法实践中，由于职业、亲属关系等各方面的影响，如果一味强制证人出庭作证不合人之常情，也与国际惯例背道而驰。所以，可以从亲属关系、特殊职业以及国家秘密这三个方面增设有关证人拒证权方面的规定。同时，法律应该从证人身份、秘密重要程度等方面入手，对此类免证权加以严格限制，以免免证权成为法律漏洞而被证人作为拒绝出庭作证的借口。
如果说强制出庭制度规范了证人的出庭义务的话．那么证人保护制度则专门强调了证人应当享有的权利，这两者关系是“相辅相成”的。因此，强制证人出庭质证是必然之举，但现阶段的操作应是保护先于强制。

四、强制的前提：证人保护
事实上，证人出庭作证不仅仅是一个法律问题，更是一个社会问题。证人不愿意出庭无非是出于两个原因，一是不想花费时间、金钱成本，二是害怕打击报复。尤其是第二点，出庭作证带来的人身危险不仅涉及证人个人，还有可能给其亲属带来一定的安全隐患。我认为，出于对证人人身安全的考虑，在没有制定完备的证人保护措施之前，不宜采取措施强制其出庭质证。尤其在贪污受贿、黑社会以及暴力犯罪案件中，证人若出庭质证可能会对其本人及其家人的人身安全产生威胁。
在运用强制手段要求证人出庭的外国，证人保护制度都十分成熟。美国、新加坡、德国等国家都有单独的证人保护法；除了单独的立法，很多国家的诉讼法都有关于证人保护的规定；有些国家还有专门的证人保护计划；在美国、澳大利亚等国家，甚至有专门的证人保护机构。相比而言，我国现有的证人保护制度多是宣示性的规定，缺乏可操作性，且多体现为事后保护，司法机关保护证人有义务无责任，在实践中实施的效果不甚理想。我国可以借鉴外国的有效经验，在证人保护上需要的不仅要重法律法规，更要在具体执行上贯彻落实。

对保护证人的具体措施提一下几点建议：
第一，健全证人出庭补偿制度。证人因出庭作证而所需的费用（如交通费、餐饮费、住宿费）及造成的经济损失（如误工费）应当对其补偿。此补偿款应当由国家财政专项支出，可对证人按照职业进行分类，给予其足够的经济补偿。这一类的物质补偿可以激发证人的作证积极性，对于贫困的证人尤其有效。
第二，健全保密制度。在我国，为证人保密的阶段仅限于侦查期间，证人甚至无权要求自己的姓名在整个诉讼过程中保密。为改善此种不利情况，对于高度危险案件的关键证人，可以将其姓名、住址、家庭情况等重要个人信息列入国家机密范畴，规定公检法机关以及律师都负有严格的保密义务，不得泄露，否则可以按照泄露国家机密罪处理。至于哪种案件属于“高度危险”，可以由司法解释予以界定，也可以由证人自己提出后由法院做危险评估并得出结论。 对于处于高度危险案件中的证人，法院可以安排证人以不露面的方式出席庭审。例如，在2009年，上海市第一中级人民法院在审理一起贩卖、运输毒品案件的过程中，就首次采用了视频马赛克屏蔽证人面部的做法，以保护出庭证人安全。在实践中，还可以采用让证人戴上面具等方式出庭接受询问，至于身份核对、证人宣誓等程序，则可以变通于开庭前进行。
第三，证人保护计划。此种保护计划在西方发达国家十分完善，具体是指，对于因牵扯到特殊犯罪而对其人身可能造成严重危险的证人，国家帮助其隐姓埋名、彻底改变身份，证人原来的身份信息将作为国家秘密而进行保密。具体到我国，对于确有重大被害危险的证人，国家应建立一套完整的证人保护计划，即使做不到一夜之间帮助证人彻底转换身份，也要运用其他可行的办法对证人给予比较完善的保护，比如严格保守个人信息、帮助转移其住所、重新安排工作等等，以为长远打算。另外，对于威胁证人作证的行为要注重事先保护，为避免实际伤害产生，对此，可以考虑只要有构成威胁之虞就可以妨碍作证罪定罪量刑，以达到震慑犯罪的效果。
做好证人保护工作的意义还表现在：证人得到良好保护反过来能推动证人自觉出庭作证，使整个证人出庭质证制度运转的更加顺畅。

结语
周全的强制证人出庭制度费时费力，要消耗大量的司法资源，但是，公正是司法最重要的品质，不能以效率为由而牺牲公正，冤假错案对当事人造成的损失是无法弥补的。所以，对定案有至关重要影响的证人证言，我们必须采取慎之又慎的态度，尽可能使其具有真实性，以帮助我们还原真相，实现公正。

北京市尚公律师事务所律师郭斌 联系方式：010－51292573

最高人民检察院


最高人民检察院关于在大中城市加快科技强检步伐的决定

　　　２０００年１月１０日


（最高人检察院第九届检察委员会第五十二次会议通过）



科学技术是第一生产力。向科技要战斗力，依靠检察科技进步和提高检察干警素质，是今后检察工作的重要发展方向，为了加速检察机关的科技进步，推动全国检察机关整体科技水平提高，促进检察机关更好地履行法律监督职责，大中城市检察院即各省级检察院、省（自治区）辖市检察院和有条件的市辖区检察院都要大力加快科技强检步伐。为此，特作如下决定：

　　一、抓住机遇，发挥优势，在科技强检方面先行一步

　　（１）当前，我国国民经济保持较快增长，改革继续推进，综合国力不断增强，财政收入逐年增加；党中央、国务院高度重视加快实施科教兴国战略，科技创新体系建设取得新的发展，中央财政和地方财政较多地增加了对科教的投入；现代科学技术日新月异，高新技术迅猛发展，我国的科技实力显著增强。

　　（２）大中城市的经济实力较强，科研机构和科技人才集中，可利用社会科技资源多；检察机关经费保障状况较好，经过多年的积累和发展，在科技装备、基础建设、专业人才等方面，具备了加快科技发展的条件和优势。

大中城市检察院要抓住科技进步所提供的历史机遇，充分利用有利条件和优势，在科技强检方面先行一步，建立较高水平的检察科技体系。同时为其也地区创造经验，发挥示范和幅射作用，带动全系统的科技强检工作。

　　二、奋斗目标和步骤

　　（３）今后三年，大中城市检察院要紧结合检察工作实际，以运用计算机技术为核心，加大现代科学技术在检察工作中的含量，提高办案水平和工作效率，初步实现办案现代化和办公自动化：

　　--建成集语音、数据、视频多媒体信息传输为一体的综合信息网。高检院完成一级专线网的的数字化改造，开通至各省级院的宽带数据专网信，同时实现多路语音通讯、专用传真线路、计算机数据远程网络、可视电话和电视电话会议系统功能；建设二级专线网，省级检察院至省辖市检察院开通适当宽带数字专网通信，同时实现语音通讯、计算机数据远程网络和电话会议系统功能；在有条件的市辖区开通三级专线网；

　　--建成实用先进的计算机局域网，实现本单位各项业务工作的综合管理事务的计算机管理；

　　--实现办案工作的计算机管理。对本案承办案件实行计算机全程动态管理；建立举报电话自动受理系统，对本地区的举报、控申工作实行网络化管理；完成各类基础数据库的建设工作，包括举报线索库、直接受理侦查案件库、刑事检察案件库、监所检察数据库、民事行政检察数据库、检验鉴定案件娄据库等；

　　--实现内部公文的远程自动流转处理，各项检察业务信息的远程传输和处理，远程案件的及时有效指挥和协调；

　　--建立因特网站点，拓宽对外宣传途径，推时检务公开，为人大代表的和人民群众反映意见、控告申诉和举报提供畅通渠道；

　　--建设完备的讯问室视听证据收集系统和举报控申接待室安全防范系统；

　　--加快装备视听技术器材，广泛开展视听资料证据的收集、保全和运用工作；

　　--普遍配备和使用计算机多媒体示证系统；

　　--把高新技术逐步运用到文证审查、检验鉴定等工作中。

　　（４）实现上述目标，必有计划、有步骤地进行。

　　２０００年，要完成一级专线网的数字化改造，建立检察机关因特网站点和举报电话自动受理系统，推广使用多媒体示证系统，建设计算机局域网，建立和完善各类基础数据库，完成讯问室视听证据收集系统和举报控申接待室安全防范系统建设；

　　２００１年，开通省级检察院到大中城市检察院二级专线网，实现办案工作计算机全程动态管理，内部公文、检察信息的自动流转和传输，以及重要案件的远程指挥和协调；

　　２００２年，全面实现科技强检的各项目标。选择有条件的地区开通三级专线网，实现举报控申工作网络化管理，有效使用视听资料证据证明犯罪。

　　（５）有条件的检察院要加快实施步伐，提前完成上述目标和步骤。同时，鼓励探索在检察工作中用现代科技手段的领域，实施其他适应工作需要、体现检察工作特色的科技项目。

　　三、加大科技投入，加强基础建设

　　（６）科技投入是科技进步的必要条件，是科技强检的基本保证。必须采取有力措施，多渠道、多层次地增加检察科技经费，促进科技开发，保证科技设备的购置、更新和正常使用。

　　（７）积极向地方党委和政府汇报，争取将本地检察技术发展目标列入地方"十五"计划统筹；所需经费，向当地政府专项申请，并力争纳入地方财政预算。高检院每年要安排一定数量的专项资金，用于重点科研项目和重要科技工程的开发和建设，并视各地情况给予一定的科技经费补贴。

　　（８）对一些科技开发项目，可以由检察机关开发或检察机关组织开发，也可以由企业自主投资研制开发，对符合检察工作需要，实用、先进的技术成果，由检察机关负责推广。

　　（９）加快检察技术工作的基础建设。要按照年度建设目标，及时配备相关技术设备，逐步建设一套科技含量高、实用价值大的技术装备，逐步建设一套科技含量高、实用价值大的按需分配相关技术设备，逐步建设一套科技含量高、实用价值大的技术装备体系；根据技术发展和业务需要，适时组织应用软件的研制开发和推广应用；建立健全各项规章制度，保证检察技术工作规范化、科学化。目前还没有业务技术用房的大中城市检察院，要争取在２００１年之前建成。

　　（１０）充分利用社会上的技术和智力资源。科技强检，必须面向社会，不能自我封闭，不能搞"小而全"。对于一些共性技术和设备，要通过各种方式与社会实现资源共享，避免盲目开发。要吸收科研机构、高等学校的科技力量有效地参与检察技术的论证、评估，参与重点工程和项目的论证、前期研究和关键技术的研究开发。同时，也要注意发挥检察机关现有科技资源的作用，促时检察科技资源与社会的共享。

　　四、建设高水平的检察技术队伍，提高检察干警科技素质

　　（１１）加快科技强检步伐，必须建设高水平的检察技术队伍。加强对检察技术人员的政治教育和纪律作风教育；强化业务学习和培训，创造条件支持人员提高业务素质和专业水平；积极引进专业技术人才；关心爱护技术人员，切实解决他们工作、生活中的问题和因难；表彰、奖励在检察科技创新和发展中做出贡献的科技人员；进一步营造崇尚科学，尊重知识，尊重人才的良好氛围，充分调动技术人员的工作积极性、主动性和创造性，发挥他们在科技强检中的主力军作用。

　　（１２）积极开展对检察人员应用现代科技设备的适应性培训。通过培训，提高检察人员的科技素质，促进检察科技应用普遍化，充分发挥检察科技资源的应用效益。尽快制定培训计划，并抓紧组织实施。同时，要把运用现代技术手段的能力作为干警考核的一个重要内容，制定相应的考核标准和考核办法。

　　（１３）促进检察科技工作与检察业务工作的有机结合，是科技强检工作需要着力解决的根本问题。科技强检要始终坚持面向检察业务，把攻克检察业务工作中迫切需要解决的热点、难点、重点科技问题作为主要任务。全体检察人员要不断强化科技意识，重视依靠科技进步提高工作质量和效率，在各个业务环节积极探索和实践，增强对检察科技的有效需求，促进检察科技工作的发展。

　　五、加强对科技强检工作的组织领导

　　（１４）检察机关的领导班子和领导干部，要不断提高认识，转变观念，带头学习现代科技知识增强检意识，善于用科学的态度、科学的思想和方法处理检察工作问题，把强化科技素质作为提高检察队伍业务水平和办案质量的重要环节来抓。高检院和各省级检察院要确定各自主抓的重点项目和重点单位，明确目标和责任，分工协作；发挥人才、技术、资源等方面的优势，帮助下级检察院解决工作中的关题和因难；对一些重点相关的科技政策，完善技术规范，指导检察科技工作健康发展。

　　（１５）加强检察科技管理，建立完善技术规范。要建立一套高效的检察科技管理体制，理顺工作关系，改变多头管理和分散管理的局面。高检院已经成立信息化领导小组，各省级检察院也要成立相应的领导机构，以加强对本地区检察科技工作的宏观管理和综合协调。要尽快完成有关技术规范的制定和完善工作。主要技术设备的购置，同高检院统一确定技术指标和配置要求；软件开发，要统一规范、统一编码、统一数据格式，主要业务力软件的开发，由高检院统一组织；科技项目的推广，要经过高检院的审查和验收，以避免低水平得重复开发和建设，提高资金使用效率。

　　（１６）严格遵守国家保密法和有关规定，重视技术设施的安全保密性。有关项目的设计和施工，安全保密要同步进行。

　　各地要根据本决定精神，结合各自的具体情况，制定本地区或本单位的总体建设规划和分步实施方案。其他有条件的分市院、基层检察院，可根据决定精神，确定规划，加快科技强检步伐。